летних). Представляется необходимым особо отметить, что право на обязательное участие защитника сохраняется и в том случае, если преступление совершено до достижения 18 лет, но к моменту производства предварительного следствия, либо в ходе его проведения, лицо достигло совершеннолетия. В этом случае обвиняемый осуществляет все свои права как лицо, не достигшее 18 лет, причем это относится ко всем следственным действиям, проводимым с его участием. К сожалению, практические работники допускают нарушение прав несовершеннолетних обвиняемых.
Так, в Кизлярском городском суде Республики Дагестан рассматривалось уголовное дело по обвинению Д., 10 марта 1976 года рождения, в совершении преступления, предусмотренного ст. 144 УК РСФСР. В ходе судебного разбирательства было установлено, что преступление им совершено 8 марта 1994 года, до исполнения 18 летнего возраста. В момент предъявления обвинения Д. исполнилось 18 лет, в связи с чем следователь не пригласил адвоката для осуществления защиты Предъявление обвинения и допрос обвиняемого, в нарушение ст 49 УПК РСФСР, были произведены следователем без участия адвоката Таким образом, в судебном заседании было установлено нарушение права несовершеннолетнего обвиняемого на обязательное участие адвоката, и уголовное дело было направлено на дополнительное расследование'.
Неоднократно обращал внимание на недопустимость нарушения прав несовершеннолетних обвиняемых Верховный Суд РФ, указавший, что "несоблюдение требования закона о допуске защитника по делам несовершеннолетних с момента предъявления обвинения должно в силу ст 345 УПК РСФСР рассматриваться как существенное нарушение уголовно - процессуального законодательства"2.
1 Архив Кизлярского городского суда Республики Дагестан. 19942 Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 3.12.76 г. " О практике применения судами законодательства по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность. // Сборник Постановлений Пленумов Верховного Суда СССР и РСФСР ( Российской Федерации) по уголовным делам. М., 1995.С.146.
При участии в допросе несовершеннолетнего обвиняемого, адвокат сталкивается с тем, что в силу возраста, резко изменившейся обстановки несовершеннолетний не всегда правильно понимает роль и правовое положение адвоката. Несовершеннолетний обвиняемый не всегда видит в адвокате своего защитника, ассоциирует его с правоохранительными органами. Здесь особое значение приобретает установление психологического контакта с несовершеннолетним Адвокат должен разъяснить несовершен
нолетнему его права, разъяснить, что он призван оказать ему всемерную помощь Адвокат должен предостеречь несовершеннолетнего обвиняемого от непродуманных показаний, а в особенности от признания своей вины, поскольку зачастую из ложно понимаемых интересов несовершеннолетний способен оговорить себя, взяв на себя вину своих старших товарищей. Адвокат, осуществляющий защиту интересов несовершеннолетнего обвиняемого, должен критически относиться к признанию им своей вины, стремиться к детализации обстоятельств, что может способствовать раскрытию самооговора обвиняемого.
При осуществлении защиты несовершеннолетнего обвиняемого защитник особое внимание должен уделить сбору сведений о личности подзащитного, условиях его воспитания в семье, в школе. По нашему мнению, адвокат должен заявить ходатайства, направленные на допрос родителей, педагогов, соседей, с тем, чтобы выяснить не только данные о личности, которые несомненно должны быть учтены впоследствии, но и круг общения подзащитного. Адвокат должен стремиться к тому, чтобы был установлен круг друзей и знакомых, с которыми общался несовершеннолетний. Это послужит установлению причин совершения преступления, а в случае имеющего место самооговора поможет выявить действительных виновников совершения преступления.
4.4 Некоторые вопросы тактики защиты при участии адвоката в допросе потерпевшего, свидетеля
Сложным вопросом тактики защиты является вопрос об участии адвоката в допросах потерпевших, свидетелей, в проведении с ними очных ставок. Вопрос этот широко дискутируется как среди научных работников, так и среди практиков. Статья 51 УПК РСФСР предусматривает право адвоката заявлять ходатайства. В статье 202 УПК РСФСР предусмотрено право адвоката с разрешения следователя присутствовать при производстве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным обвиняемым и его защитником. Проанализировав данные статьи, полагаем, что адвокат может заявить ходатайство об участии в допросе потерпевшего, свидетеля, в проведении очных ставок с ними.
Если ходатайство адвоката будет удовлетворено, возникает вопрос о тактике, которую должен избрать адвокат в данной ситуации Как правило, потерпевший, осознавая положение адвоката, действующего в интересах обвиняемого, крайне негативно оценивает как само присутствие адвоката во время допроса, так и те вопросы, которые может поставить перед потерпевшим адвокат. Потерпевший заинтересован в наказании обвиняемого, возмещении ущерба. Он воспринимает адвоката как реальное препятствие к достижению своих законных целей. Адвокат должен помнить, что "специфические переживания потерпевших, обусловленные совершенным в отношении них преступлением и его последствиями, накладывают определенный отпечаток на формирование их показаний. Особенно часто это проявляется тогда, когда преступное воздействие в той или иной степени направлено против жизни, здоровья и достоинства личности"1
1 Соловьев А.Б., Центров Е.Е. Допрос на предварительном следствии. М.. 1986.С. 45.
Тактика защиты при допросе потерпевшего требует установления слабых мест в показаниях потерпевшего, обнаружения противоречий, несогласованности Поскольку подзащитный более осведомлен об обстоятельствах дела, следует предложить
ему подготовить вопросы, которые следует поставить перед потерпевшим в ходе допроса по ходатайству зашиты либо при проведении очной ставки.
Задавая вопросы, адвокат делает это с разрешения следователя, после того как следователь провел допрос в полном объеме и по тем вопросам, которые считает важными для дела. Поскольку вопросы следователя обычно в протокол следственного действия не вносятся, адвокат лишен возможности в дальнейшем утверждать, что вопросы носили наводящий характер и были неверно сформулированы, а ответы на них звучали двойственно На практике в протоколе допроса потерпевшего его ответы изложены в желаемой для следователя редакции; в ряде случаев это касается объема примененной к потерпевшему физической силы, что влечет заведомо неправильную квалификацию. В последующем, при даче показаний потерпевшим в ходе судебного следствия, нередко возникает ситуация, когда его показания существенно отличаются от данных им на предварительном следствии. Потерпевшие объясняют это тем, что такие показания дали по совету следователя, либо следователем ответы были неточно записаны.
Так, в военном суде Астраханского гарнизона рассматривалось уголовное дело в отношении Т., Б., обвиняемых в совершении преступления, предусмотренного ст. 162 ч. 2 п "а, в, г" УК РФ В ходе предварительного следствия потерпевший А. показывал, что напавшие на него были с ножами, а также нанесли ему руками и ногами по 5-6 ударов каждый. В судебном заседании потерпевший показания изменил и пояснил, что ему нанесли всего два удара, а напавшие на него Т и Б. были без ножей. Причиной дачи показаний на следствии о большем объеме примененной в отношении него физической силы и о наличии ножей, он назвал обиду на обвиняемых и то, что следователь в милиции посоветовал ему так сказать. В результате действия Т. и Б. были переквалифицированы на ст. 161 ч.2 п. "а, в, г, д" УК РФ1.
1 Архив военного суда Астраханского гарнизона. 1997.
Для избежания подобных ситуаций, адвокату не следует пренебрегать заявлением ходатайств об участии в допросе потерпевшего. Полагаем, что при участии в допросе потерпевшего адвокат должен настаивать на том, чтобы все вопросы и ответы на них были занесены в протокол следственного действия в той редакции, в какой они прозвучали. Этим исключается возможность двусмысленного толкования показаний потерпевшего
Предоставляя адвокату возможность задать вопрос потерпевшему, следователь имеет право отвести его вопрос. Однако это не лишает адвоката возможности задать его снова, сформулировав по-иному. Для этого необходимо отведенный вопрос упростить, разбить на несколько вопросов, и как результат он получит ответ на вопрос, который был отведен следователем, но имеет значение для осуществления защиты.
Принимая участие в допросе потерпевшего, адвокат должен проверить, понимает ли он значение статьи 51 Конституции РФ, разъяснено ли ему право отказаться от дачи показаний в тех случаях, когда он пользуется иммунитетом. Нередко в судебном заседании выясняется, что потерпевший не понимал значение своего права отказаться от дачи показаний Особенно важно выяснение этого вопроса по преступлениям, совершенным на семейно-бытовой почве, когда обвинение строится на показаниях родственников, супругов Поэтому адвокат при участии в допросе потерпевшего, перед допросом должен выяснить, разъяснено ли ему право не давать показания против своих родственников, супруга, понимает ли он значение предоставленного ему права. В случае необходимости, с разрешения следователя, адвокат должен разъяснить потерпевшему это конституционное положение
Особую важность приобретает участие адвоката в допросе потерпевшего, если до этого момента не проведено опознание потерпевшим обвиняемого, подозреваемого. По нашему мнению, узнав о запланированном следственном действии - опознании подзащитного - адвокат должен заявить ходатайство о допросе опознающего перед опознанием и своем участии в допросе В процессе допроса адвокат должен выяснить, в каких условиях воспринимал потерпевший подзащитного, выяснить возможности потерпевшего по опознанию (помнит ли он цвет волос, глаз, овал лица, одежду и другие приметы), не имело ли лицо, совершившее преступление, какие-либо индивидуальные признаки (шрам, дефект речи). В ходе участия в допросе адвокат должен выяснить, не имеет ли сам потерпевший каких-либо дефектов органов чувств (дальтонизм, глухота), которые могут отразиться на его восприятии Адвокат должен активно ставить вопросы, направленные на уточнение деталей, по которым потерпевший может опознать обвиняемого Это может иметь определенный тактический успех, поскольку уровень восприятия деталей зависит от множества факторов, связанных с физическими, психическими, возрастными особенностями самого потерпевшего, а так же с временным отрезком от момента события до допроса.
Часто наличие угрозы порождает повышенное представление о лице, от которого она исходила. Отсюда описание нападавшего как лица высокого роста, широкоплечего, крупного телосложения. Следует учитывать разницу в восприятии между мужчинами и женщинами. Потерпевший мужчина менее детализирует свои показания, женщины же обращают внимание на массу малозначительных деталей.
Проанализировав все перечисленные нами особенности, адвокат, по нашему мнению, уже в ходе допроса потерпевшего может выяснить обстоятельства, опровергающие участие своего подзащитного в совершении преступления и исключить необходимость проведения опознания. Если же потерпевший все-таки опознает подзащитного, адвокат может в дальнейшем использовать несовпадения в показаниях, данных до опознания и при опознании для того, чтобы "опорочить" произведенное опознание.
Особую сложность для адвоката представляет тактика участия в допросе несовершеннолетнего потерпевшего, поскольку в допросе потерпевшего может принимать участие достаточно широкий круг лиц - адвокат потерпевшего, законный представитель, педагог Допрашиваемый в силу своего возраста делит присутствующих на допросе на тех, кто "за него" и тех, кто "против него" (сюда он относит подозреваемого, обвиняемого и его адвоката). Возникает ситуация группы поддержки и группы противостояния
Адвокат при разработке тактики допроса несовершеннолетнего потерпевшего прежде всего должен представлять себе пути вступления в психологический контакт с потерпевшим. В ходе допроса адвокат должен добиться снятия той отрицательной оценки своей деятельности, которая непроизвольно складывается у несовершеннолетнего потерпевшего, необходимо попытаться установить доверительный контакт. Следствием такого психологического контакта может стать переход ото лжи либо заблуждения к правдивым показаниям. Адвокат при участии в допросе должен учитывать, что несовершеннолетний потерпевший, как правило, не представляет правовые последствия своих показаний и зачастую дает те показания, которые ему подсказали родственники, следователь.
Особенно остро этот вопрос встает при допросе несовершеннолетних потерпевших по делам о половых преступлениях. В практике нередко встречаются случаи, когда несовершеннолетняя добровольно вступает в половую связь, однако впоследствии под влиянием узнавших об этом родителей обращается с заявлением об изнасило
вании и дает ложные показания об обстоятельствах произошедшего. Адвокат должен учитывать, что дача показаний несовершеннолетним потерпевшим по половым преступлениям в присутствии родителей, педагогов осложняется чувством стыда и желанием представить себя как случайную жертву, даже если это на самом деле.не так.
По нашему мнению, для выяснения действительных обстоятельств произошедшего, адвокату следует продумать и использовать ходатайства, направленные на нейтрализацию влияния на несовершеннолетнего в ходе допроса. Целесообразно заявление ходатайств о вызове педагога из другой школы, постороннего потерпевшему. Адвокату следует очень тактично задавать вопросы, с тем чтобы не вызвать негативной реакции со стороны допрашиваемого и приложить все усилия для установления психологического контакта. Адвокат должен также стремиться к тому, чтобы его вопросы не вызвали негативную реакцию со стороны законных представителей, поскольку эта негативная реакция в дальнейшем передается и несовершеннолетнему допрашиваемому.
Тактика действий адвоката при допросе свидетелей на предварительном следствии во многом аналогична тактике адвоката при допросе потерпевшего, но все же имеет свои особенности. Адвокат должен обсудить со своим подзащитным возможные показания свидетелей, которые могут дать благоприятны для защиты, а так же тех свидетелей, которые могут быть допрошены следователем для подтверждения виновности подзащитного. Следует учитывать возможность оговора и дачи ложных показаний свидетелями, представлять причины, побуждающие свидетеля давать ложные показания.
В ходе участия в допросе свидетеля, адвокат должен выяснить, нет ли родственных связей между свидетелями и потерпевшими, нет ли между ними дружеских отношений. Поставленными вопросами следует проверить, не находится ли свидетель в материальной зависимости от потерпевшего, не возникало ли в его адрес угроз со стороны потерпевшего. Необходимо выяснить, не вызвано ли желание свидетеля дать показания против обвиняемого побуждениями мести в связи с ранее имевшим место конфликтом, нет ли каких-либо корыстных мотивов Думаем, что действия адвоката, направленные на выяснение этих вопросов, в ряде случаев дадут основания для оценки показаний того или иного свидетеля как сомнительных либо ложных по мотивам заинтересованности в исходе дела.
"Предложение вопросов свидетелю необходимо для выяснения истины, так как при всем желании оказать возможное содействие правосудию он редко в состоянии
сам справиться с этой задачей, может совершенно невольно опустить подробности, кажущиеся ему неважными, остановиться только на том, что привлекло его внимание и, следовательно, осветить материал односторонне, наконец, он просто может быть человеком, не привычным к связанному изложению целого ряда фактов," участие сторон в допросе должно помочь свидетелю дать полные и верные показания"1. Мы разделяем справедливость приведенной точки зрения и полагаем, что основная задача адвоката при участии его в допросе свидетеля - помочь свидетелю достоверно вспомнить в логической последовательности все обстоятельства, известные ему в связи с расследуемым делом.
Разрабатывая тактику защиты применительно к допросу свидетелей, адвокат должен представлять некоторые особенности человеческого восприятия, поскольку одна и та же обстановка, одни и те же условия могут восприниматься по-разному. Свидетель отбирает, интерпретирует для себя картину произошедшего. Для восприятия свидетеля, как и для любого другого человека, характерно избирательное, восприятие, поскольку в повседневной жизни человек сталкивается с массой разного рода происшествий, постоянно вступает в контакты и конфликты с окружающими. Часть раздражителей остаются замеченными и фиксируются в памяти. Люди склонны фиксировать те раздражители, которые связаны с их интересами и резко отличаются от обычной повседневной жизни
Примером может служить конфликт во дворе. Находясь в привычной, спокойной обстановке человек видит, что во дворе началась драка. Поскольку изменение обстановки резко отличает складывающуюся во дворе обстановку от обычной, это выступает для свидетеля раздражителем. Отсюда фиксация события в памяти.
1 Тимофеев А.Г. Речи сторон в уголовном процессе. // Судебное красноречие русских юристов прошлого. М ,1992.С. 265.
Вместе с тем и воспринятый свидетелем раздражитель не обязательно фиксируется в памяти, так как это происходит в действительности. Каждый человек воспринимает и перерабатывает поступающую информацию в рамках существующего у него мнения. Это налагает на информацию, полученную свидетелем, избирательное искажение. Избирательное искажение связано с тем, что на имеющееся обстоятельство накладывается трансформация информации в те формы, в которых их воспринимает луч
ше данный индивид. Поскольку информация трансформируется, ей придается личностное значение. Информация интерпретируется свидетелем таким образом, чтобы она поддерживала, а не оспаривала сложившиеся у свидетеля суждения.
Адвокат должен учитывать, что запоминание свидетеля избирательно. Из основного потока информации свидетель отсеивает не представляющую для него интереса, и воспринимает ту, которая соответствует его взглядам и убеждениям. Так, наблюдая драку во дворе, мужчина может зафиксировать в своей памяти хорошо поставленный удар "с левой", женщина же отметит голубенькую кофту потерпевшей.
Классическим примером разницы восприятия имеющегося предмета может служить восприятие автомашины дальтоником, который в силу дефекта восприятия указывает иной цвет, чем имела автомашина в действительности. Если о дефекте восприятия стало известно адвокату, то коррекция показаний не представляет сложности. Однако если ни у следователя, ни у адвоката нет информации о дефекте восприятия предмета свидетелем, его показания могут явиться источником заблуждения, и будут восприняты как результат достоверной и неискаженной восприятием информации.
В том случае, если адвокат на предварительном следствии устанавливает, что свидетель допускает непроизвольную ошибку в своих показаниях, он должен разработать и поставить вопросы, направленные на рассеивание заблуждения свидетеля. Адвокат должен попытаться детализировать произошедшие события путем постановки уточняющих вопросов. Вместе с тем адвокат должен задавать вопросы свидетелю крайне тактично, не раздражая его, с учетом того, что многие воспринимают сомнение в объективности их показаний как личное оскорбление и крайне негативно реагируют на каждое замечание.
1 Геннадиев В.Д., Буняев Б.А. Оценка свидетельских показаний при судебной защите. М., 1981 С.21.
"Знание процесса формирования свидетельских показаний обеспечивает адвокату целесообразный, продуктивный анализ материалов дела при подготовке к защите, надлежащую подготовку к допросу свидетеля в суде, обеспечивающую реализацию законных, психологически оправданных тактических приемов для преодоления добросовестного заблуждения и заведомой лжи свидетеля"1.
По мнению автора, приведенную выше цитату можно с полным основанием отнести к тактике защиты адвоката при участии в допросе свидетеля на предварительном следствии.
Тактика зашиты при проведении очных ставок в основном подобна тактике защиты при участии в допросе потерпевшего, свидетеля. Сложностью является то, что реакция потерпевших на очной ставке более очевидна. Если в ходе допроса потерпевший не видит перед собой подозреваемого, обвиняемого, то при проведении очной ставки с подозреваемым, обвиняемым обостряется негативная реакция на преступление и лицо, его совершившее. Очная ставка может привести к ухудшению положения подзащитного по делу, поэтому на очной ставке адвокат должен задавать вопросы крайне осторожно
Участвуя в проведении очной ставки, адвокат должен помнить, что "практикой выработан тактический прием: первые вопросы задают тому, кто, по мнению допрашиваемого, дает правдивые показания. При такой последовательности производства очной ставки ее участник, дающий правдивые показания, может оказать положительное влияние на лицо, дающее ложные показания"1. Поэтому перед началом очной ставки возможно заявление адвокатом устного ходатайства о постановке первого вопроса перед одним из допрашиваемых, если это по мнению адвоката улучшит защитительную позицию в ходе проведения очной ставки.
1 Ароцкер Л.Е. Тактика и этика судебного допроса. М., 1969.С.31.2 Соловьев А.Б., Центров Е.Е. Допрос на предварительном следствии. М., 1986.С.99.
При участии в очных ставках со свидетелями адвокат должен, разрабатывая тактику защиты, определить вместе с подзащитным, есть ли смысл заявлять ходатайство о проведении очной ставки с тем или иным свидетелем, и о необходимости своего участия в ее проведении. Адвокат должен представлять себе, что "очная ставка в силу непосредственного воспроизведения показаний одного из участников в присутствии другого способствует восполнению пробелов в памяти добросовестно заблуждающегося лица. Она дает возможность заново восстановить и переосмыслить спорные обстоятельства, вынесенные на рассмотрение. В этом добросовестно заблуждающемуся лицу оказывает активную помощь второй участник следственного действия, являющийся очевидцем исследуемых событий и знающий такие их детали, которые помогают припомнить забытые обстоятельства"2 Как правило, адвокат должен принимать участие в
очной ставке, так как в ходе ее проведения он может укрепить позицию защиты по делу; в том случае, если подзащитный участвует в очной ставке без адвоката, он может не добиться желаемого результата, а возможно даже ухудшить защитительную позицию по делу.
