Однако это положение не срабатывает, если речь заходит о тяжелых видах оружия, военной технике или оружии массового поражения. В таких случаях достаточным может оказаться наличие у членов НВФ и одной единицы указанного оружия или техники.
Кроме того, различными являются характер и содержание вооруженности. Если для банды признак вооруженности образует наличие у его членов газового, холодного и пневматического оружия, то для НВФ наличия только этих видов оружия (для признака вооруженности) недостаточно.
Банда может иметь в своем составе минимум двух членов, а число членов НВФ (даже с учетом диспозиции ч.1.ст.208) должно соответствовать хотя бы самому малому первичному звену воинской части (отделению, экипажу, расчёту). Если члены НВФ владеют более мощным (в сравнении с боевым ручным стрелковым) оружием, данное правило не действует.
В литературе встречается мнение, согласно которому банда и НВФ не отличаются друг от друга. Так, Н.Г.Иванов отмечает, что банда и НВФ - это "близнецы-братья", имеющие все черты групп Общей части УК РФ, отличающиеся от иных вооруженностью, но практически не отличающиеся друг от друга. Автор задается вопросом: "А разве НВФ не может планировать нападения на граждан или организации? В то же время разве банда - законное вооруженное формирование?".118
Организация преступного сообщества (преступной организации) (ст. 210 УК РФ) наряду со ст.ст.208, 209, а также 205, 205 \ 212, 222 УК РФ входит в главу 24 "Преступления против общественной безопасности".
Данное преступление сходно с организацией НВФ или участием в нём тем, что содержание организационной деятельности и деятельности по руководству преступным сообществом в целом такое же, как при деятельности по организации и руководству НВФ. Общность главы Кодекса предполагает совпадение видового объекта обоих преступлений. Субъект у них тоже одинаковый и относится к общему.
118 Иванов Н. Г. Нюансы уголовно-правового регулирования экстремистской деятельности как разновидности группового совершения преступлений //Государство и право. - 2003. -№5. -С.45 .
В ч. 1 ст.210 УК РФ говорится о создании преступного сообщества (преступной организации) для совершения тяжких или особо тяжких
по
преступлений, а равно руководство таким сообществом (организацией) или входящими в него структурными подразделениями, а также создание объединения организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп в целях разработки планов и условий для совершения тяжких или особо тяжких преступлений. В ч.2 ст.210 УК РФ речь идет об участии в преступном сообществе (преступной организации) либо в объединении организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп.
Основные отличия между двумя этими преступлениями принято проводить по двум признакам: вооруженности (объективный) и цели образования (субъективный).
Вооруженность - обязательный признак ст. 208, заложенный в самом названии и законодательной конструкции данной уголовно-правовой нормы. Для ст. 210 вооруженность не является обязательным признаком. Преступное сообщество может быть вооруженным, а равно функционировать без какого-либо оружия. На практике большинство преступных сообществ имеют оружие.
Цели - обязательный признак ст.210 и таковыми для неё являются совершение тяжких или особо тяжких преступлений. В ст.208 цели не указаны и, следовательно, не являются обязательным признаком данного преступления. На практике они могут быть различными.
См.: Гришко Е.А. Организация преступного сообщества (преступной организации): уголовно-правовой и криминологический аспекты. Дис. канд.юрид. наук. - М.,2000.-С.120.
В литературе была высказана точка зрения, в соответствии с которой самым главным отличительным признаком НВФ и преступного сообщества может выступать установка, соглашение при их создании на разное количество преступлений.119 Думается, такая точка зрения является недостаточно аргументированной и весьма сомнительной.
В ч.З ст.210, как и в ч.З ст.209, содержится квалифицирующий признак -"с использованием своего служебного положения". Ст.208 не содержит никаких квалифицирующих признаков.
Ст.210, как и ст.208, содержит теперь норму-стимул в виде примечания, включенную в УК РФ Федеральным законом №162 от 08.12.2003 г.
От организации незаконного вооруженного формирования или участия в нем необходимо отличать вооруженный мятеж (ст. 279 УК РФ).
В лексическом смысле под мятежом понимается стихийное восстание, вооруженное выступление против действующей (существующей) государственной власти. Ст.279 УК РФ предусматривает организацию вооруженного мятежа либо активное участие в нем в целях свержения или насильственного изменения конституционного строя РФ либо нарушения территориальной целостности РФ.
На практике проблемы разграничения данных преступлений могут возникнуть из-за того, что каждому из них присущ признак вооруженности (обязательный) и они носят групповой, массовый характер.
Однако имеются критерии, позволяющие достоверно разграничивать ст.ст.279 и 208.
Прежде всего, следует обратить внимание на объект преступных посягательств каждого из деяний. Если организация НВФ или участие в нем посягают на общественную безопасность, то организация вооруженного мятежа либо активное участие в нем имеют объектом посягательства основы конституционного строя, территориальную целостность и безопасность государства.
Другим разграничивающим критерием выступает характер (содержание) деяний каждого из преступлений. Ст. 208 не предусматривает совершения активных действий по поводу вооруженных выступлений против власти. Ст.279 предполагает активные действия, направленные на подрыв конституционного строя и безопасности государства, а также совершение
действий, необходимых для вооруженного выступления (агитация, разведка, предоставление оружия, транспорта и т.п.)
Незаконные вооруженные формирования носят, как правило, организованный характер, а мятежные отряды и соединения могут образоваться и стихийно, хаотично.
Обязательным признаком вооруженного мятежа является наличие хотя бы одной из следующих целей: свержение конституционного строя; насильственное изменение конституционного строя; нарушение территориальной целостности РФ. Организация НВФ или участие в нем подобных или каких-либо иных целей не устанавливает.
С позиций теории уголовного права и правоприменительной практики актуальным (прежде всего в плане правильной квалификации) является вопрос разграничения организации НВФ или участия в нем с терроризмом (ст. 205 УК РФ).
Прежде всего, следует отметить, что терроризм является многообъектным преступлением и посягает на общественную безопасность, нормальное функционирование органов власти, а также жизнь и здоровье граждан (дополнительный объект). Организация НВФ или участие в нем является однообъектным преступлением и посягает на общественную безопасность в целом.
Другим отличительным признаком организации НВФ от терроризма выступает вооруженность. Для НВФ она обязательна и на его вооружении могут находиться разные виды и количество оружия. Для терроризма вооруженность не обязательна и лишь применение огнестрельного оружия выступает в качестве конститутивного (отягчающего) признака квалифицированного состава преступления (п. "в" ч.2 ст. 205 УК РФ).
Специфическим признаком ст.208, отличающим его от ст. 205, можно считать количественный состав. НВФ после его организации и завершения комплектования может насчитывать от нескольких членов до сотен и даже
тысяч членов. Акт терроризма может исполняться как группой лиц, так и одним лицом.
Кроме объективных признаков, разграничение между рассматриваемыми преступлениями следует проводить и по субъективным признакам, в частности, по цели. Субъективная сторона терроризма характеризуется наличием специальных целей (в отдельности или сочетании): нарушение общественной безопасности, устрашение населения, оказание воздействия на принятия решения органами власти. Субъективная сторона организации НВФ или участия в нем подобных или иных целей не устанавливает.
Наконец, разграничение ст.ст.205 и 208 следует проводить по субъекту преступления. Хотя он в обоих случаях общий, уголовная ответственности за терроризм установлена с 14 лет (ч.2 ст. 20 УК), а за организацию или участие в НВФ-с 16 лет.
Мы поддерживаем мнение А.В. Павлинова о том, что нередко "незаконно вооруженные формирования вырождаются в уголовно-политические банды, а затем и в группировки террористов международного характера".120
Еще одним преступлением, которое необходимо отличать от организации НВФ или участия в нем, является состав ст. 212 УК РФ "Массовые беспорядки".
Массовые беспорядки - сложное составное многообъектное преступление, содержащее признаки сразу нескольких самостоятельных составов преступлений (ст.ст. 111, 112, 115, 116, 167, 222, 318 УК РФ). Также в нем имеются признаки альтернативного и длящегося преступления. Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем -тоже сложное (альтернативное) преступление (по ч.1), но оно не является составным многообъектным.
Павлинов А.В. Чем незаконное вооруженное формирование отличается от банды //Российская юстиция. - 2000. - №4. - С.45 .
Организация массовых беспорядков заключается в действиях по объединению толпы или схода для осуществления насилия, взрывов,
поджогов, уничтожения имущества, применения огнестрельного оружия, взрывчатых веществ или взрывных устройств, а также для оказания вооруженного сопротивления представителю власти. Участие в массовых беспорядках означает непосредственное осуществление участниками толпы или схода вышеуказанных действий.
Организация незаконного вооруженного формирования охватывает лишь организационную деятельность по поиску мест дислокации НВФ, вовлечению в него людей, проведению учебных занятий и тренировок, налаживанию снабжения и т.д., не предусматривая (как при массовых беспорядках) совершения активных действий по параличу или дезорганизации работы органов государственной власти и управления. Участие в незаконном вооруженном формировании означает выполнение вступившим в него лицом возложенных на него поручений, заданий, либо вспомогательных функций по обеспечению деятельности НВФ.
Составы ст.ст.208 и 212 можно разграничивать, как нам кажется, еще по признаку устойчивости. Этот признак в большей степени присущ НВФ, так как оно практически всегда - организованная группа. Толпы, сборища и иные группы погромщиков, поджигателей, вандалов и других бесчинствующих элементов при массовых беспорядках образовываются в большинстве случаев спонтанно и их действия в последующем не носят организованный характер. Напротив, они являются неконтролируемыми или плохо контролируемыми. Их деятельность создает состояние хаоса и анархии.
С субъективной стороны рассматриваемые преступления характеризуются умышленной формой вины, то есть они не отличаются по форме вины.
Следует обратить внимание на разграничение организации незаконного вооруженного формирования или участия в нём с незаконным приобретением, передачей, сбытом, хранением, перевозкой или ношением оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (ст. 222 УК РФ).
Представляется необходимым рассмотрение ст. 222 (в сравнительном плане со ст.208) в свете изменений и дополнений, внесенных в УК РФ Федеральными законами №162 от 08.12.2003 г. и №74 от 21.07.2004 г. В отличие от ст.ст.205, 209, 210, а также ст.ст.239, 2821, 2822 УК РФ изменения в ст. 222 затронули не только санкции данной статьи, но и диспозиции и квалифицирующие признаки. Так, декриминализированы незаконный оборот гражданского гладкоствольного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему (ч. 1 ст.222) и незаконные приобретение и ношение газового и холодного оружия, в том числе метательного оружия (ч.4 ст.222). Неоднократность исключена из числа квалифицирующих признаков ч.2 ст.222 и вообще как вид, форма множественности из Кодекса. Примечание к ст.222 дополнено предложением уточняющего характера.
Ранее редакция ст.222 обновлялась ФЗ № 92 от 25.06.1998 г., когда была установлена уголовная ответственность за незаконный оборот основных частей огнестрельного оружия, а также увеличено наказание в виде лишения свободы по чч.1,3 ст.222.
Родовым и видовым объектом ст.208 и ст.222 является общественная безопасность. Однако, непосредственным объектом ст.208 выступает установленный федеральными законами порядок создания и функционирования вооруженных формирований на территории страны, а ст.222 - установленный федеральным законом порядок оборота оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств на территории страны.
Предметом ст.222 являются огнестрельное оружие, его основные части, боеприпасы, взрывчатые вещества или взрывные устройства. В ст.208 предмет преступления не обозначен.
Оба преступления по конструкции объективной стороны формальные, то есть считаются оконченными с момента совершения указанных в диспозиции деяний независимо от наступления (ненаступления) общественно опасных последствий. При этом форма и содержание деяний данных преступлений
разные. В ст.208 деяние чаще всего выражено в определенном взаимодействии людей между собой, тогда как в ст.222 - в контакте людей и предметов (оружия, боеприпасов).
Одним из смежных преступлений, с которым необходимо разграничивать организацию НВФ или участие в нем, является и ст.239 УК РФ "Организация объединения, посягающего на личность и права граждан".
Хотя оба преступления располагаются в одном (девятом) разделе Уголовного кодекса, у них разные видовые и непосредственные объекты.
Организация НВФ или участие в нем посягает на общественную безопасность и установленный федеральным законодательством порядок создания и функционирования вооруженных формирований в государстве. Организация объединения, посягающего на личность и права граждан, направлена против здоровья населения и правового порядка, обеспечивающего соблюдение принятых норм права и общественной морали.
С объективной стороны форма и содержание деяний рассматриваемых составов преступлений тоже различаются. По конструкции объективной стороны ст.208 можно отнести к формально-усеченным составам, в то время как ст.239 относится к формально-материальным (преступление считается оконченным в том числе и в случае причинения вреда здоровью граждан).
Объективной стороне ст.239 может быть присущ признак насилия (в качестве конститутивного), но не указан в качестве обязательного признак вооруженности. Для ст.208, наоборот, обязателен признак вооруженности, но не указан признак насилия.
По мнению некоторых авторов, религиозное или общественное объединение аккумулирует в себе практически все черты, присущие всем без исключения групповым формированиям Общей части УК РФ. Одновременно
такая организация явно напоминает экстремистское сообщество по признаку "совершение иных противоправных деяний".121
В УК РФ с недавних пор появились новые, смежные со ст. 208, составы преступлений, предусмотренные ст.ст.2051, 2821, 2822. Естественно, встал вопрос критериев разграничения данных статей со ст. 208 УК РФ.
Ст.2051 УК РФ "Вовлечение в совершение преступлений террористического характера или иное содействие их совершению" включена в УК РФ ФЗ №103 "О внесении дополнений в законодательные акты РФ" от 24.07.2002г.
В данной статье указаны преступления террористического характера, каковыми признаются преступления, предусмотренные ст.ст.205, 206, 208, 211, 277 и 360 УК РФ. Мы видим, что ст.208 отнесена УК РФ к категории преступлений террористического характера.
Впервые она была отнесена к данной категории Федеральным законом №130 "О борьбе с терроризмом" от 25.07.1998г. (ст.З). Перечень преступлений террористического характера в ст.2051 претерпел одно изменение по сравнению с упомянутым законом. Из него исключена ст.207 и включена ст.211 УК РФ.
Таким образом, организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем является по действующему законодательству преступлением террористического характера.
Объективная сторона ст. 2051 УК РФ не предусматривает уголовной ответственности собственно за создание, руководство или участие в террористической организации. Её диспозиция носит весьма сложный характер (по виду более подходит к описательной) и включает в содержание ряд действий:
См.: Иванов Н. Г. Нюансы уголовно-правового регулирования экстремистской деятельности как разновидности группового совершения преступлений //Государство и право. - 2003. - №5. - С.46 .
1) вовлечение лица в совершение преступления, предусмотренного ст.ст. 205, 206, 208, 211, 277 и 360 настоящего Кодекса;2) склонение лица к участию в деятельности террористической организации;3) вооружение либо обучение лица в целях совершения указанных преступлений;4) финансирование акта терроризма либо террористической организации.
Закон о борьбе с терроризмом 1998г. в ст.З дает понятие
террористической организации, как организации, созданной в целях осуществления террористической деятельности или признающей возможность использования в своей деятельности терроризма.
Ст. 205 УК РФ непосредственно не раскрывает понятие террористической организации.
К числу отличительных признаков ст.ст.2051 и 208 следует также отнести указание в ст.2051 в некоторых случаях конкретных целей, тогда как в ст.208 они отсутствуют.
Ст.2821 УК РФ "Организация экстремистского сообщества" введена в УК РФ Федеральным законом №112 от 25.07.2002г.
ФЗ №162 "О внесении изменений и дополнений в УК РФ" от 08.12.2003г. в данную статью внесены поправки, которые затронули её санкции. Изменен порядок исчисления штрафов (с МРОТ на фиксированные суммы в рублях) и увеличены их размеры.
В данной статье указаны преступления экстремистской направленности, к которым относятся преступления, предусмотренные ст.ст. 148, 149, 213, 214, 243, 244, 280 и 282 УК РФ. Как видно, в приведенном перечне нет ст.208 УК РФ.
Тем не менее, Федеральный закон №114 "О противодействии экстремистской деятельности" от 25.07.2003г. (ст.1) к разновидностям экстремистской деятельности относит в числе прочих и создание незаконных вооруженных формирований.
Ст.2821 УК РФ определяет экстремистское сообщество, как организованную группу лиц для подготовки или совершения по мотивам
идеологической политической, расовой, национальной или религиозной ненависти либо вражды, а равно по мотивам ненависти либо вражды в отношении какой-либо социальной группы преступлений, предусмотренных статьями 148, 149, частями первой и второй статьи 213, статьями 214, 243, 244, 280 и 282 УК РФ.
Диспозиция ст. 2821 достаточно объёмна. ЧЛ предусматривает уголовную ответственность за создание экстремистского сообщества, а равно руководство им, его частью или структурными подразделениями, а также за создание объединения организаторов, руководителей или иных представителей частей или структурных подразделений такого сообщества в целях разработки планов и (или) условий для совершения преступлений экстремистской направленности. 4.2 предусматривает уголовную ответственность за участие в экстремистском сообществе.
Ст.ст.2821 и 208 находятся в разных разделах и главах УК РФ. Поэтому объектом ст.2821 является государственная власть, а также конституционный строй и безопасность государства. А объектом ст.208 выступает общественная безопасность в широком и узком смысле.
Ст.208 включает вооруженность в качестве обязательного признака. Для объективной стороны ст.2821 вооруженность не является обязательной, хотя часто экстремистские сообщества имеют оружие.
Организация экстремистского сообщества или участие в нем предусматривает наличие определенных законом целей и мотивов. Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем не содержит цели и мотивы, но на практике они вполне могут быть как у экстремистского сообщества (например, воспрепятствование проведению митинга из-за национальной вражды или вандализм на почве религиозной ненависти).
