ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования.
Многие представители молодого поколения сегодня даже не знают, что назначение наркотических средств и психотропных веществ призвано преследовать благородные цели 1. К сожалению, всем нам гораздо чаще приходиться слышать об иных способах их применения, приводящих к употреблению в немедицинских целях и влекущих такую социальную проблему, как наркотизм и наркомания. Последнее явление давно вышло за пределы медицинского исследования, поскольку охватывает широкие слои общественных отношений. Проблема немедицинского потребления наркотиков влечёт отношения их незаконного оборота, в котором фигурируют огромные материальные средства. Как социальное явление, эта проблема давно приобрела межгосударственный характер в связи с транзитными поставками наркотиков в Европу, которые идут в основном из Афганистана, Таджикистана, а также латиноамериканских стран. По оценкам экспертов ООН, мировой незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ равен приблизительно 500 млрд. долларов США в год, что составляет 9 % от объёма мировой торговли. Около 65 % этого объёма приходится на наличный оборот2.
Проблема незаконного оборота наркотиков требует дальнейшего комплексного юридического, политического и др. решения3.
1 По материалам опроса и анкетирования сотрудников правоохранительных органов
' Б.С. Болотский, А.Г. Волеводз, Е.В. Воронова, Б.Ф. Калачёв. Борьба с отмыванием доходов от индустрии наркобизнеса в странах содружества - Издательство «Юрлитинформ», Москва, 2001 - С. 6.
3 Подробно см. Гасанов Э.Г. Нархотизам: тенденции и меры преодоления (на материалах Азербайджанской республики) - Москва, 1997.
Настоящая работа посвящена уголовно-правовому исследованию преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.
В новом Уголовном Кодексе РФ (далее по тексту - УК РФ) изменена политика уголовного преследования за данные преступления, нашедшая последующее проявление в нормах, вступающих в силу с 12.05.04 г. в соответствии с Федеральным Законом от 08.12.03 г. № 162-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в УК РФ» (далее по тексту - ФЗ-162 от 08.12.03 г.). В отличие от Уголовного Кодекса РСФСР (далее по тексту - УК РСФСР), объекты оборота разделены на «наркотические средства», «психотропные вещества», их «аналоги» (диспозиция ст. 228 УК РФ 1), а также «инструменты и оборудование, находящиеся под специальным контролем» (ст. 228-2 УК РФ).
Несмотря на то, что порядок легального оборота наркотических средств и психотропных веществ закреплён Федеральным Законом от 08.01.98 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (далее по тексту - Закон о наркотических средствах), данный законодательный акт, однако, крайне редко применяется на практике при рассмотрении конкретных уголовных дел, хотя действует с февраля 1998 г. До принятия названного Закона у судебных и следственных органов сложился стереотип того, что любая операция с наркотическим средством, психотропным веществом (их аналогов) частным лицом является уголовно наказуемой. Вместе с тем, для определения факта противозаконности таких операций служит упомянутый Закон, применение которого по каждому уголовному делу как специального нормативного акта представляется обязательным. Изложенное
' Здесь и далее нормы УК РФ приводятся в редакции ФЗ-162 от 08.12.03 г.
представляется особенно актуальным в связи с принятием Федерального Закона от 08.12.03 г. № 162-ФЗ об изменении критериев объёма уголовно-наказуемого оборота наркотиков (прим. 2 к ст. 228 УК РФ).
Новая редакция примечаний 2 к ст. 228 УК РФ, безусловно, направлена к устранению проблемы справедливости санкций за находящийся в незаконном обороте малый и незначительный ] (относительно кратности одноразовых доз потребления), размер наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов. Однако, представляется, что такая редакция способна породить новые проблемы. Во-первых, определяемый Правительством РФ размер средней разовой дозы потребления наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов для целей примечаний 2 к ст. 228 УК РФ будет выступать некой условной единицей 2 и способен повлечь такую же критику, как и соответствующие Заключения Постоянного Комитета по контролю наркотиков, действующие до 12 мая т.г. Во-вторых — если определяемые на основании решений Правительства РФ крупный и особо крупный размеры наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов окажутся больше размеров, регламентированных на основании Заключений Постоянного Комитета по контролю наркотиков (а даже до принятия и опубликования решения Правительства РФ это представляется очевидным) - встанет вопрос о противоречии пункта 2 статьи 5 ФЗ-162 от 08.12.03 г. (вступление в силу новой редакции примечания 2 к ст. 228 УК РФ через 5 месяцев с момента его официального опубликования - 12.05.04 г.)
1 О критериях малозначительности деяния см. Мальцев В. Малозначительность деяния в уголовном праве.// Законность, 1999, № 1)
2 Например, в гражданском праве допускается выражать денежные обязательства в иностранной валюте или иных «условных единицах» (у.е) - см. ст. 317 Гражданского Кодекса РФ, Инвормационное Письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.11.02 г. № 70 - Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ, 2003, №1.
статье 10 УК РФ и части 2 ст. 54 Конституции РФ (обратная сила уголовного закона, улучшающего положение обвиняемого). Последнее обстоятельство ставит под сомнение целесообразность опубликования ФЗ-162 от 08.12.03 г. без одновременной публикации соответствующего решения Правительства РФ. Неисполнение последним обязанности принять подобное решение в 3-х месячный срок ! повлекло отсрочку вступления в силу ФЗ-162 от 08.12.03 г. ещё на 2 месяца 2 - до 12.05.04 г. В итоге создана парадоксальная и извращенная ситуация «подстраивания» законотворческого органа (Федерального Собрания) под орган исполнительной власти (Правительство РФ), влекущая корректировку федерального закона в зависимости от отсутствия подзаконного нормативного акта, имеющего меньшую юридическую силу - решения Правительства РФ.
Законодательное закрепление уголовной ответственности за
ф незаконный оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ
не повлекло принятие нормативного правового акта, содержащего их перечень (в отличие от утверждённых Правительством РФ перечней наркотических средств и психотропных веществ). Утверждение перечня аналогов наркотических средств и психотропных веществ (несмотря на отсутствие в Законе о наркотических средствах указания на такую необходимость) представляется оправданным для обеспечения единообразия
• правоприменения уголовного преследования за их незаконный оборот. В
противном случае, определение сходства химической структуры и психоактивных свойств аналогов по отношению к наркотическим средствам и психотропным веществам в каждом конкретном случае экспертным путём
1 Первоначальная редакция ч 2 ст. 5 ФЗ-162 от 08.12.03 г.
2 ст. 1 Федеральною Закона от 11.03.04 i. № 12-ФЗ.
на практике может представлять определённую сложность и породить субъективизм.
Законодателем сформирован дифференцированный подход к уголовному преследованию в зависимости от поведения субъекта преступления. В случае, если лицо, совершившее преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, добровольно сдаст наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и будет активно способствовать раскрытию или пресечению преступлений, связанных с их незаконным оборотом, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путём, такое лицо освобождается от уголовной ответственности (примечание 1 к ст. 228 УК РФ).
На практике также встречаются случаи, свидетельствующие о необходимости глубокого исследования обстоятельств, исключающих преступность деяния (крайняя необходимость) либо смягчающих уголовную ответственность (ограниченная вменяемость - ст. 22 УК РФ) которые, как правило, оставляются без внимания.
Объектом диссертационного исследования выступают проблемы, связанные с определением правоприменителями составов преступлений рассматриваемой категории, вопросы их квалификации, регламентации ответственности и назначения наказания, а также применения обстоятельств, исключающих преступность деяния, освобождающих от уголовной ответственности либо смягчающих наказание.
Объектом настоящего исследования также выступает анализ взаимосвязи смежных отраслей права: уголовного и гражданского законодательства, законодательства о наркотических средствах и психотропных веществах, других правовых актов.
Предмет диссертационного исследования определён в границах объекта и представляет изучение оснований регламентации ответственности за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, составов этих преступлений, отграничение от смежных составов, а также исследование обстоятельств, исключающих преступность деяния, освобождающих от уголовной ответственности и смягчающих наказание.
Целью диссертационного исследования преследуется регламентация уголовно-правовой ответственности на основе теоретического анализа уголовного и смежных отраслей законодательства. Исследованием охвачены практически все составы преступлений, прямо или косвенно связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов (ст.ст. 228-233, ч. 2 ст. 188 УК РФ). Данные составы преступлений исследованы как в их системной взаимосвязи, так и каждый в отдельности.
Задачи диссертационного исследования сформулированы на основе цели и заключаются в следующем:
- анализ развития государственной политики уголовного преследования за преступления, связанные с незаколнным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов,
- характеристика применения судами и следственными органами норм уголовного законодательства по данной категории преступлений,
- освящение и анализ проблем уголовно-правовой регламентации ответственности за незаконный оборот наркотиков, предложения по их практическому устранению,
10
- оценка недостатков, противоречий и взаимосвязи уголовного и смежных отраслей законодательства,
- характеристика форм вины, а равно обстоятельств, исключающих преступность деяния (ст. 39 УК РФ), освобождающих от уголовной ответственности (примечание 1 к ст. 228 УК РФ) или смягчающих наказание (ст. 22 УК РФ).
Нормативную основу исследования составляют нормативные правовые акты: Единая конвенция о наркотических средствах, Единая конвенция о психотропных веществах, Конституция РФ, УК РФ, Федеральный Закон от 08.12.03 № 162-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в УК РФ», Федеральный Закон «О наркотических средствах и психотропных веществах», подзаконные нормативные акты и Гражданский Кодекс РФ (далее по тексту - ПС РФ).
Диссертантом использовались также научные работы ведущих учёных и практиков, исследовавших преступления, связанные с незаконным оборотом наркотиков: Анисимова Л.Н., Ахмадуллина А., Багаутдинова Ф., Васецова А., Галузина А., Гасанова Э.Г., Гаухмана Л., Гунариса Р.Г., Калачёва Б.Ф., Кочои С, Мирошниченко Н. А., Музыка А., Наумова А., Поветкина И.И. Прохоровой Л.М., Радченко В.И., Савкина А., Саляхова Р., Щиголева Ю. и других.
Эпмирической основой для исследования выступили изученные автором материалы 150 рассмотренных судами Ставропольского края и Ростовской области уголовных дел, опросы и анкетирование 100 работников правоохранительных органов, а также собственная практика автора, выступавшего защитником обвиняемых по уголовным делам.
11
Методологическую основу исследования составляет логико-правовой, сравнительно-правовой, историко-правовой, системно-структурный и ряд других методов.
Теоретической основой исследования послужили опубликованные прецеденты Верховного Суда РФ, обзоры судебно-следственной практики, проведённые Генеральной Прокуратурой РФ. Автором также были использованы различные статьи в научно-практических изданиях, монографии и иные материалы по рассматриваемой проблеме.
Научная новизна исследования выражена в изучении взаимосвязи различных отраслей права, регулирующих оборот наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов: уголовного и гражданского законодательства, Закона о наркотических средствах, подзаконных актов органов исполнительной власти, решений Конституционного Суда РФ.
Научная новизна выражена в исследовании автором норм УК РФ в редакции, вступающей в силу с 12.05.04 г.
Научная новизна работы обусловлена также исследованием обстоятельств, исключающих преступность деяния (ст. 39 УК РФ), освобождающих от уголовной ответственности (примечание 1 к ст. 228 УК РФ) смягчающих наказание (ст. 22 УК РФ).
Научная новизна обусловлена предложениями автора по совершенствованию регламентации ответственности за незаконный оборот наркотиков путём эволюции уголовного законодательства и обеспечении единообразия судебной практики.
12
Новизна диссертации определяется и результатами проведённого исследования, наиболее существенные из которых выносятся на защиту.
Основные положения, выносимые на защиту:
Теоретические положения:
1. Необходимость использования комплекса нормативных актов для определения составов преступлений, оснований, исключающих преступность деяния, освобождающих от уголовной ответственности либо смягчающих наказание, а также для регламентации пределов уголовной ответственности субъекта преступления.
2. Необходимость одновременного опубликования уголовного закона и нормативного акта, конкретизирующего отдельные его положения, если такая конкретизация предусмотрена самим законом (на примере Федерального Закона от 08.12.03 г. № 162-ФЗ о создании новой редакции примечания 2 к ст. 228 УК РФ, примечания к ст. 231 УК РФ и возложившего на Правительство РФ полномочие по утверждению размера средних разовых доз наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов для целей ст. 228 УК РФ, а также размера запрещённых к возделыванию наркотикосодержащий растений - для целей ст. 231 УК РФ).
3. Уголовно-правовое значение обстоятельств крайней необходимости как фактора исключения преступности деяния, связанного с незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов (ст. 39 УК РФ).
4. Уголовно-правовое значение заболевания наркоманией лица, привлекаемого к уголовной ответственности, как фактора, смягчающего уголовную ответственность.
13
Предложения об изменении законодательства:
5. Закрепить нормативным актом список аналогов наркотических средств и психотропных веществ, незаконный оборот которых преследуется в уголовном порядке.
Внести изменения и дополнения:
6. В ч. 2 ст. 188, ст.ст. 229-232 УК РФ: после слов «наркотических средств, психотропных веществ» в соответствующих падежах дополнить словами «или их аналогов» в соответствующих падежах.
7. Исключить из ч. 1 ст. 228 УК РФ слово «перевозка», включив данное слово в ч. 1 ст. 228-1 УК РФ.
8. Исключить из ч. 1 ст. 228 УК РФ слово «хранение» и дополнить УК РФ новой статьёй следующего содержания: «Незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов лицом, осуществивших их незаконное приобретение, изготовление, переработку, если это повлекло тяжкие последствия - наказывается...
9. Дополнить статью 228-1 УК РФ новой частью 1 следующего содержания «Незаконное приобретение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов с целью сбыта - наказываются..».
10. Дополнить статью 229 УК РФ частью 4 следующего содержания: «Деяния, предусмотренные частями первой, второй и третьей настоящей статьи, совершённые с применением насилия, повлекшего причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, либо с угрозой применения такого насилия - наказываются.,.».
Предложения об обеспечении единообразия судебной практики: Внести в Постановление Пленума Вервхоного Суда РФ от 27.05.98 г. №9 изменения и дополнения:
14
11. В тексте после слов «наркотических средств, психотропных веществ» в соответствующих падежах - дополнить словами «их аналогами» в соответствующих падежах.
12. Абзац 2 п. 2 Постановления изложить в следующей редакции: «Под незаконным приобретением наркотических средств и психотропных веществ и их аналогов следует понимать любые способы получения таковых, противоречащие Федеральному Закону «О наркотических средствах и психотропных веществах», в целях их последующего присвоения».
13. Дополнить Постановление новым пунктом о толковании термина «производство наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов».
14. Первое предложение абзаца 2 пункта 16 Постановления изложить в следующей редакции: «Под посевом запрещённых к возделыванию растений следует понимать посев семян или высадка рассады без надлежащего разрешения путём фактического помещения их в почву как на открытых земельных участках (включая пустующие земли), так и в теплицах, парниках, горшках и т.п.».
15. Пункт 19 Постановления после слов «нежилого помещения» полнить словами «а равно территории иного имущественного комплекса».
Апробация и внедрение результатов исследования имели место при обсуждении исследований автора на научно-практических конференциях в Ставропольском институте им. В.Д. Чурсина. Выводы и рекомендации диссертанта внедрены как в учебный процесс, так и в практику (учитываются работниками прокуратуры Промышленного района г. Ставрополя при поддержании государственного обвинения в суде). Апробация и внедрение результатов исследования состоялись также посредством опубликования
15
работ автора в изданиях Ставрпоольского института им. В.Д. Чурсина и иных источниках - международном научном журнале «Право и политика» (Москва, 2001, № 11) и «Журнале Российского права» (НОРМА - ИНФА-М, 2001, №12).
Структура диссертационной работы.
Диссертация состоит из введения, 3 глав (по 2 параграфа в каждой), заключения и библиографии.
16
ГЛАВА 1
Незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в уголовном праве как основание уголовно-правовой
ответственности
Параграф 1 Уголовная ответственность за незаконные приобретение, производство, изготовление, переработку, перевозку и хранение наркотических средств и психотропных веществ и их аналогов.
В судебной практике на протяжении многих лет сформировался подход к определению способов незаконного приобретения наркотиков1. В целях обеспечения единообразия толкования Пленумом были приняты Постановление № 2 от 27.04.93 г. (с изменениями, внесёнными Постановлением № 11 от 21.12.93 г.) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, сильнодействующими и ядовитыми веществами» (далее по тексту — Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 2 от 27.04.93 г.), а с вступлением в силу Закона о наркотических средствах — Постановление № 9 от 27.05.98 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» (далее по тексту - Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.98 г. № 9).
В советский период преобладал подход, сформулированный Л.Н. Анисимовым: «В условиях социалистического общества, где наркотики изъяты из свободного обращения, уже само их приобретение осуществляется преступным путём» - Л.Н. Анисимов. Профилактика пьянства, алкоголизма и наркомании среди молодёжи//М., Юридическая литература, 1988, С. 80.
17
Как в утратившем силу, так и в действующем Постановлении Пленума приведён не исчерпывающий перечень способов приобретения наркотиков. Примерными формами их приобретения в Постановлении от 27.05.98 г. № 9 названы покупка, получение в качестве взаиморасчёта за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятии, на земельных участках сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), остатков находящихся на неохраняемых полях посевов после завершения их уборки и т.д.
Отношение к отсутствию исчерпывающего перечня может быть fc. различным. Однако, автору оно представляется сомнительным.
Пункт 2 ст. 3 УК РФ не допускает применение уголовного закона по аналогии \
В абзаце 2 пункта 2 Постановления Пленума от 27.05.98 г. прямо не указано, что приобретением наркотиков является их получение в дар. Такая форма оборота содержалась в абзаце 3 пункта 3 Постановления Пленума от 27.04.93 г. Как уже отмечалось, перечисленный в обоих Постановлениях * Пленумов перечень не является исчерпывающим, поскольку содержит
дополнение «и так далее, и тому подобное».
Использование этих наречий определённо указывает на необходимость судам при определении уголовно наказуемого способа приобретения
1 См. т.ж. Установ B.C. Уголовное право России (общая часть) в схемах и определениях. Учебное пособие. -Н.Новгород, 1998. |
