,Ц Введение.
Актуальность темы исследования.
Общепризнанно, что в условиях рыночных отношений огромное значение для любого предпринимателя имеют его хозяйственные связи с поставщиками и посредниками. Их развитие дает ему возможность уверенно действовать на рынке и успешно конкурировать с любой другой фирмой. Правильный выбор поставщиков, установление с ними взаимопонимания и доверия, основанных на добросовестном выполнении всех договоренностей, даёт возможность предпринимателю вести свои дела наиболее эффективно и с максимальной прибылью.
В международной торговле широко распространено торговое представительство и посредничество, осуществляемое предпринимателями. у На долю таких профессиональных участников гражданского оборота
приходится более половины общего объёма товарного обмена на внешнем рынке. Этим, в частности, объясняется подробное правовое регулирование вышеназванных институтов в праве многих стран запада. Рост торгового оборота и расширение предпринимательской деятельности обусловили появление указанных институтов и в нашей стране.
Поэтому не удивительно, что современная система экономических Л \ взаимоотношений между производителями товаров и услуг, а также между
ними и потребителями, основанная на разделении труда и специализации производства, немыслима без профессионального представительства.
Актуальность данной темы заключается, прежде всего, в том, что как в науке, так и в практической деятельности даётся неоднозначная оценка и наблюдаются различные подходы к проблемам, связанным с использованием коммерческого представительства при осуществлении предпринимательской деятельности. Кроме того, анализ законодательства показывает, что данный
правовой институт не свободен от недостатков, к которым следует отнести неточности формулировок отдельных норм, слишком узкую трактовку понятия "коммерческого представительства", пробелы законодательства и некоторые другие. Поэтому возникает ряд вопросов, связанных с выяснением признаков, целей, принципов, функций и сущности института коммерческого представительства.
Не менее принципиальным является и то, что Россия вступила в
Европейское сообщество (ЕС), а потому единообразное регулирование
отдельных отношений требует выявления сходства и различий в
I правопорядках стран Европейского сообщества для устранения, или по
¦•г-- меньшей мере, сглаживания этих различий в национальных правовых
системах на основе общепринятых принципов права.
I В теории уголовного права к числу малоисследованных вопросов
fft относятся, в частности, проблемы конкуренции уголовно-правовых норм об
* '-ответственности за преступления, совершаемые коммерческими
представителями, и социальной обусловленности уголовно-правовой защиты
интересов представляемых и третьих лиц. Помимо того, это неоднозначное
понимание критериев, лежащих в основе отграничения преступлений от
гражданско-правовых деликтов, совершаемых такими профессиональными
\т представителями в сфере экономики.
Наличие указанных проблем во многом обусловлено и тем, что. др настоящего времени не было выполнено ни одного исследования, в котором бы институт коммерческого представительства был подвергнут комплексному анализу во всем многообразии его составляющих.
Указанные положения и определили актуальность и новизну проведенного исследования. Ц.< Цели и задачи диссертационного исследования.
¦¦/
1 ^ Целью настоящего исследования является теоретический анализ
института коммерческого представительства, разработка научно-обоснованных предложений по улучшению действующего законодательства, регулирующего этот институт, а также практических рекомендаций по совершенствованию правоприменительной деятельности, связанной с охраной интересов лиц, пользующихся услугами коммерческого представителя.
С учётом сформулированной цели, ставились следующие задачи: => выработать понятие коммерческого представительства, соответствующее современному уровню развития экономических отношений; ,::.--,. =>выявить взаимодействие и взаимосвязь экономических отношений и
уголовно-правовых норм об ответственности за действия коммерческого представителя, нарушающие экономические интересы представляемых и третьих лиц;
* ^обозначить возможные перспективы развития законодательства о
коммерческом представительстве в условиях рыночных экономических отношений;
=>изучить основные источники гражданского и уголовного права с тем, чтобы путём комплексного, исторического, систематического и |< сравнительно-правового анализа выявить, как решались и решаются
• ',
проблемы уголовной и гражданско-правовой ответственности за действия» ! ; коммерческого представителя,. нарушающие экономические интересы
i : представляемых;
=>обобщить теоретические разработки по данной проблеме, проанализировать действующее законодательство, изучить судебную практику с целью выявления эффективности правовых норм;
=>рассмотреть содержание и степень общественной опасности преступлений и иных действий коммерческого представителя, нарушающих экономические интересы представляемых;
=^сформулировать предложения по совершенствованию действующего законодательства.
Методологиям методика исследования.
Методологической основой исследования является совокупность научных приёмов и методов исследования явлений и процессов, включающих сравнительно - правовой, конкретно - исторический, формально -юридический, структурно - функциональный, логический, а также метод правового моделирования и другие методы. •-»...
Теоретическую основу диссертации составляют труды Алексеева С.С., Андреева В.К., Аслаханова А.А., Бахчисарайцева Х.Э., Боровикова В.Б., Брагинского М.И., Братуся С.Н., Быкова А.Г^ Васина В.Н., Вердникова В.Г., Венедиктова А.В., Витрянского В.В., Владимирова В.А., Волженкина Б.В., Генкина Д.М., Гордейчика С.А., Гордона А.О., Евецкого А.А., Ерёмичева И.А., Иоффе О.С., Клейн Н.И., Лаптева В.В., Ляпунова Ю.И., Маковского А.Л., Мартемьянова Н.С., Мейера Д.И., Мельниковой В.Е., Наумова А.В., Нерсесова Н.О., Новицкого И.Б., Покровского И.А., Рабинович Н.В., Сохновского А.Ф., Степаненко Г.М., Суханова Е.А., Тация В.Я., Шерстобитова А.Е., Шершеневича Г.Ф., Яни П.С., В. Ансона, X. Кётца, Г, Ласка, Р. Саватье, К. Цвайгерта, К. Шмиттгоффа и многих других отечественных и зарубежных авторов.
Нормативной основой работы являются нормы действующего уголовного, гражданского, налогового, финансового законодательства, иных отраслей права, а также зарубежное законодательство. В исследовании, кроме того, использованы отечественное дореволюционное и ранее действовавшее советское гражданское и уголовное законодательства.
У В работе отражены руководящие постановления Пленумов ВС и ВАС
I РФ, а также РСФСР и СССР, относящиеся к рассматриваемой проблеме.
Эмпирическую базу диссертационного исследования составили сведения о состоянии и динамики преступлений в сфере предпринимательской деятельности за 1997-2000 годы в целом по России и ряду отдельных регионов (республиках Адыгея, Ингушетия, Татарстан, Марий Эл; Ивановской, Костромской, Курганской, Оренбургской, 1 Орловской, Пермской, Челябинской, Мурманской, Ярославской и др.
областях), данные полученные в ходе опроса 269 научных и практических сотрудников (профессорско-преподавательского состава высших учебных заведений; следователей, специализирующихся на расследовании уголовных дел по преступлениям в сфере экономики; оперуполномоченных ОБЭП, налоговой полиции; прокурорских работников; судей, в том числе и арбитражного суда), анализ 132 уголовных, дел, возбуждаемых по фактам • *• злоупотреблений коммерческими представителями своими правами по г. Москве, г. Орел и Орловской области.
Объект и предмет диссертационного исследования.
Объектом настоящего исследования выступают общественные отношения, складывающиеся по поводу реализации интересов лиц, участвующих в отношениях коммерческого представительства.
Предметом исследования является комплекс проблем, связанных р правовым регулированием института коммерческого представительства: роль и место коммерческих представителей среди иных субъектов предпринимательской деятельности, правовой статус и функциональное
назначение коммерческого представителя, форма договоров с участием
•
коммерческого представителя, обязанности сторон по таким договорам, а
также требования предъявляемые к коммерческому представителю, как к профессиональному участнику предпринимательской деятельности.
"I
Научная новизна исследования.
Научная новизна исследования заключается в том, что, во-первых в отечественной цивилистике данная тема в целом ещё не подвергалась комплексному исследованию в связи с отсутствием в нашей стране легального закрепления института коммерческого представительства.
Автором, на основе результатов проведённого исследования сформулированы основные юридические признаки института коммерческого представительства, отличающие данный вид деятельности от иных сходных институтов.
Во-вторых, по-новому исследуются виды, формы, содержание и структуру правоотношений по коммерческому представительству, которые также ещё не были предметом исследования в цивилистической науке.
В-третьих, в проведенном исследовании впервые разработана теоретико-правовая концепция понятия., института коммерческого представительства, которая соответствует потребностям современного торгового оборота в предпринимательстве.
Новизна заключается и в том, что указанная работа представляет собой первое в уголовно-правовой и гражданско-правовой науке диссертационное исследование, посвященное комплексному анализу вопросов экономической обусловленности уголовно-правовых норм об ответственности за действия коммерческого представителя, нарушающих экономико-правовые интересу представляемых.
Наряду с этим результаты проведенного исследования позволили выявить несовершенство ряда действующих уголовно-правовых и гражданско-правовых норм об ответственности за действия коммерческого представителя, нарушающие экономико-правовые интересы представляемых.
Положения, выносимые на защиту.
На защиту выносятся следующие положения:
' s
Щ? На защиту выносятся следующие положения:
I I • Обосновываются существенные признаки коммерческого
I |
i | представительства как трехстороннего правоотношения в сфере
посреднической предпринимательской деятельности.
• На основе подробного сравнительного исследования даётся новая трактовка коммерческого представительства, которая более соответствует потребностям современного торгового оборота. Приводятся доводы о необходимости пересмотра родового понимания представительства в отечественном гражданском праве.
• Аргументируется вывод о том, что в Гражданском кодексе РФ должны* быть" закреплены правила о полномочиях коммерческого представителя основанных только на договоре, а не доверенности.
• Обосновывается целесообразность более подробной регламентации коммерческого представительства на уровне общих положений о
s представительстве в соответствии с международными стандартами. Для этого предлагается поместить в Главу 10 ГК РФ правила, касающиеся коммерческого представителя, содержащиеся, не только в Главе 49 ГК РФ, но и дополнить ее рядом положений.
• Аргументируется, что с точки зрения гражданского права любое право, в том числе и право на имущество, не может быть приобретено виновным в результате совершения преступления. . .
• Для избежания конкуренции норм о присвоении и растрате с такой формой мошенничества, как злоупотребление доверием, предлагается преступление, предусмотренное ст. 159 УК РФ определить как хищение чужого имущества только путем обмана.
| • Предложения по разграничению уголовно наказуемых деяний,
| совершаемых коммерческими представителями (ст. 159; 160; 165; 183; 204
УК РФ) от гражданско-правовых деликтов.
10
*\ Теоретическая и практическая значимость исследования.
Теоретическая значимость исследования заключается в том, что изложенные в диссертации выводы и предложения могут быть учтены при разработке нового и совершенствовании действующего законодательства (как уголовного, так и гражданского, налогового, финансового), при подготовке постановлений судебных органов, а также помогут в дальнейшей разработке проблемы.
Практическая значимость исследования заключается в том, что основные теоретические положения диссертации могут быть использованы в процессе преподавания курсов уголовного, гражданского, коммерческого, финансового права, при подготовке лекций и учебных пособий по исследуемой проблеме, а также для повышения квалификации сотрудников правоохранительных органов.
Апробация результатов исследования, и внедрения их в практику. * Основные теоретические положения, и. выводы исследования
использовались в рамках служебной подготовки работников прокуратуры и УВД г. Орла, а также при подготовке учебно-методических комплексов по дисциплине "Гражданское право" в ВГНА МНС РФ, "Гражданское и семейное право" в Орловском юридическом институте МВД РФ, докладывались на научных конференциях, проводимых в Московской Академии МВД РФ, Московском Государственном Университете Коммерции, Орловском юридическом институте МВД РФ.
По теме подготовлены восемь статей.
Объём и структура диссертации.
Структура работы определяется целью и задачами исследования. Диссертация состоит из трёх глав, введения, заключения, списка литературы и приложения.
У
¦ft
11
* t!i*t. ПравоваяЩиродакоммерчеекши
Л1! l ШШ
Отношения, отражённые в представительстве, возникли давно, однако, нормы, из которых складывается представительство как самостоятельный институт, появляются только с увеличением товарного оборота, с развитием основных форм торговли и предпринимательской деятельности.
По мере того, как, с одной стороны, гражданские отношения делались разнообразными, более сложными, увеличивались потребности людей, а с другой'- право освобождалось от формализма как необходимого условия своего существования, стала ощущаться потребность в пользовании юридическими услугами посторонних лиц. Такое направление должно было привести к созданию института добровольного представительства.1
Обращаясь ^-к историческому развитию- института добровольного представительства, а также его особой разновидности - коммерческому представительству в законодательствах Франции, Германии, Англии и США, можно придти к выводу, что рассматриваемое нами коммерческое представительство оформляется в самостоятельный институт достаточно поздно.
В континентальной Европе это явление можно связать с господством, римского права при нормировании представительства, а в англосаксонской правовой системе со слишком широким понятием представительства вообще. В последнем случае правильнее будет сказать не о появлении коммерческого представительства, а о появлении различных видов агентов, выделяемых судебной практикой.
1 См.: Нерсесов И.О. Представительство и ценные бумаги. М., 1998. С. 24.
12
Как в первом, так и во втором случае на становление и развитие института представительства повлияло римское право. В значительной степени его влияние проявилось в регламентировании этого института в континентальной системе права, в менее значительной - в англосаксонской правовой системе.
Свои характерные особенности имело становление института коммерческого представительства и в нашей стране. Причём можно с уверенностью говорить о том, что в своём историко-юридическом развитии институт коммерческого представительства значительно отличался как от торгового представительства в романо-германской правовой семье, так и от его противоположности в системе англо-американского права, хотя в большей степени этот институт в отечественной правовой системе всегда тяготел именно к германской правовой традиции.
Институт коммерческого представительства как самостоятельный
' правовой институт в большинстве стран Европы появляется лишь к концу
XIX - началу XX века. Однако гражданское и торговое законодательство этих
стран всё ещё уделяло сравнительно —небольшое внимание вопросам
правового регулирования этого института.
В российском законодательстве конца XIX - начала XX века, несмотря на всю свою противоречивость, нормы, регулирующие профессиональное представительство в торговом праве, также оформились в самостоятельный правовой институт.
Одной из главных особенностей института коммерческого представительства является то, что в отечественной цивилистике исследования, в области его регулирования проводились в дореволюционный период, а также в первые годы советской власти2. В зарубежных странах
2 Неверным представляется утверждение, что предпринимательская
13
отношения с участием торгового представителя подверглись значительному законодательному урегулированию уже после того, как в СССР частная предпринимательская деятельность была полностью запрещена.
Вместе с тем, потребность в самом институте представительства никогда не ставилась под сомнение. Однако, постепенно в отечественном праве появилась конструкция представительства, мало похожая на ту, которую имела отечественная правовая система вплоть до середины тридцатых годов, что объяснялось всё большим влиянием германского пандектного права.
Это обстоятельство в дальнейшем и привело к тому, что в Гражданском кодексе 1994 года институт коммерческого представительства регулируется в соответствии с представлениями континентальной системы права. Однако, хотя понятие представительства даётся в ст. 182 Гражданского кодекса РФ, в науке гражданского права такое определение представительства далеко не бесспорно. В.А. Ряеенцев справедливо отмечал,,,что."... едва ли есть ещё институт гражданского права, который породил бы такую путаную терминологию, как институт представительства. Одни и те же термины
деятельность и связанные с её осуществлением институты, в том числе и коммерческое представительство были забыты сразу же после прихода большевиков к власти, в октябре 1917 года, хотя в период военного коммунизма коммерческая деятельность и была формально запрещена, вплоть до объявления политики НЭПа в марте 1921 года. В этот период большевики еще окончательно не установили власть на всей территории страны и многие её регионы жили по дореволюционному законодательству.
•4
14
имеют различное значение, причём понятия, которым они соответствуют, в науке точно ещё не установлены".3
Даже сейчас трудно не заметить, что одно из центральных понятий рассматриваемого института, - "представительство" - продолжает оставаться дискуссионным, несмотря на ряд серьёзных исследований указанной проблематики.
Поэтому для более чёткого уяснения понятия представительства целесообразно рассмотреть различные взгляды на его правовую природу.
Сама возможность существования представительства принималась учёными далеко не всегда.
Среди противников представительства вXIX веке особенно выделялись Тель, Пухта и Кунце, которые стояли на почве римского права, не знавшего добровольного представительства, и утверждали несогласованность его с индивидуальным характером обязательства.4 ,
Однако, в ходе торгового развития Европы в XIX веке принцип непосредственного представительства стал общепризнан, и подобные взгляды уже всё чаще подвергались справедливой критике в трудах большинства современных юристов. Из отечественных цивилистов позицию "отрицателей представительства" последовательно критиковали Л.Казанцев, А.Гордон, А.Евецкий, Н. Нерсесов и др.
Из зарубежных цивилистов, кроме Савиньи, во второй половине XIX века непосредственное представительство допускали Руштрат, Дернбург, Унгер, Шерль, Бухка, Вехтер, Виндшайд, Лабанд, Бринц, а также Иеринг. Все
3 Рясенцев В.А. Понятие и юридическая природа полномочия представителя в гражданском праве. Методические материалы. М, ВЮЗИ, 1948. Вып. 2. С. 8.
4 См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. А/., 1995. С. 128.
У
15
эти ученые, признавая возможность непосредственного представительства, давали различные обоснования своим мнениям или выражали эти мнения в особых цивилистических формулах.5
Высказывания относительно юридической природы представительства, имеющиеся в литературе, можно подразделить на две наиболее распространенные концепции: концепцию "действия" и концепцию "правоотношения".
Первая из них, обоснованная В.А. Рясенцевым и разделяемая целым рядом учёных, трактует представительство как совершение определённых действий одним лицом - представителем в пределах полномочия от имени другого лица - представляемого, как юридический способ приобретения и осуществления гражданских прав и обязанностей.6
Аргументируя подобное утверждение, В.К. Андреев, в частности, w * говорит что "представительство не может существовать самостоятельно как
,, | :"»:- правовое явление, оно является связанным, зависимым от основного
5 См.: Евецкий А.А. О представительстве при заключении юридических сделок. Харьков, 1877. С. 58.
6 См.: например, Андреев В. К. Представительство в гражданском праве. Калинин. Калининградский Государственный Университет, 1978. С. 22. Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. М., 1963. С. 184. Пергамент A.M. Опекун как гражданско - правовой представитель несовершеннолетнего//Учёные записки ВНИИСЗ, 1968. Вып. 14. С. 184. Советское гражданское право. М., Высшая школа, 1968. ТА. С. 273. Советское гражданское право. М., ВЮЗИ, 1975. ТА. С. 225. См. также: ст. 15 Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик 1961 г., ст. 62 ГК РСФСР 1964 г., ст. 182 ГК РФ 1994 г. Советский энциклопедический словарь под редакцией A.M. Прохорова. М., Советская энциклопедия, 1982. С А 065.
16
правоотношения, которое возникает, изменяется или прекращается в результате деятельности представителя. Внутренние отношения, отношения между представителем и представляемым могут и не быть правоотношениями. Сущность представительства заключается в том, что права и обязанности для одной стороны рассматриваемого правоотношения приобретаются или (и) осуществляются (равно как изменяются и прекращаются) третьими лицами, представителями, которые участниками данного правоотношения не становятся. Поскольку представитель не является юридическим участником правоотношения, порождаемого его действиями, у представительства как приема приобретения им осуществления гражданских прав не может быть субъекта"7. > ¦ '
Далее В.К. Андреев отмечает, что представительство как юридический приём не имеет и самостоятельного объекта. "То, на что направлена деятельность представителя, - пишет он,- являлось бы предметом действия ¦ ¦¦(. представляемого при нормальном развитии событий".8
Однако подобная точка зрения, как представляется, имеет существенные недостатки. Являясь типичным примером вышеупомянутой "концепции действия", она рассматривает поверенного как инструмент совершения сделки. При коммерческом представительстве между представителем и представляемым всегда возникают правоотношения, т.к. в его основе всегда лежит соглашение сторон. .. ..
Как справедливо замечает Е.Л. Невзгодина, возражая сторонникам концепции "действия", "если представительство - это деятельность по осуществлению полномочия, то получается, что внутреннее правоотношение не входит в состав этой деятельности. Но правоотношение и не может
7 Андреев В.К. Указ. соч. С. 20-22. * Там лее. С. 22.
17
входить в состав деятельности, напротив, деятельность может составлять содержание последнего: из действий слагаются общественные отношения. Если же представительство рассматривается как единство правоотношений, необходимых и достаточных для достижения цели представительства, то внутреннее правоотношение, напротив, входит в состав представительства, хотя наличия этого правоотношения ещё не достаточно для достижения цели
]| представительства, ибо полномочие реализуется по отношению к третьим
!i лицам"9.
Вообще, рассматривая представительство только как деятельность по совершению сделок невозможно разграничить представительство и сделку, я*-*" •¦ совершаемую от имени представляемого представителем. .
Вышеизложенное свидетельствует о том, что концепция "действия" не раскрывает должным образом юридическую сущность коммерческого представительства. ;
И.Б. Новицкий в своём учебнике использовал формулировку более ранней ст. 39 Гражданского кодекса РСФСР 1922 года. Согласно его точки зрения, представительством в гражданском праве называется такое отношение, при котором одно лицо (представитель) совершает сделку или иное правомерное действие, а юридические последствия этих действий (права и обязанности) возникают в лице другого (представляемого), от имени и за счёт которого действовало первое лицо. Такое понимание
[ представительства характерно для сторонников так называемой концепции
"правоотношения"10.
Р
\
9 См.: Невзгодгша Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. Томск, 1980. С. 13-14.
10 См.: Советское гражданское право под ред. проф. И.Б. Новицкого. М, Госюриздат, 1959. С. 95. Иоффе О.С. Советское гражданское право.Л., ЛГУ, 1967. С. 199. Советское гражданское право. М., Высшая школа, 1972. |
