Введение
Актуальность темы исследования. В современном мире неуклонно нарастают процессы интернационализации производства. Международное перемещение товаров, услуг, капиталов и рабочей силы на нынешнем этапе достигло огромных масштабов. Как следствие этого в каждом государстве при организации и применении труда работников все чаще возникают специфические трудовые отношения, в которых присутствует иностранный элемент. Такие отношения именуются международными, хотя складываются они не между государствами, а между частными лицами, главным образом -работодателем и работником. В сферу международных трудовых отношений сегодня вовлечены сотни миллионов граждан, предприятий и их социальные интересы требуют создания правовой основы. «Обычное» национальное трудовое право, предназначенное для регулирования традиционных, не выходящих за рамки одного государства отношений, не решает проблем, которые здесь возникают. В международных трудовых отношениях появляется так называемая коллизионная проблема, когда законы двух и более стран претендуют на регулирование этих отношений и необходимо сделать выбор. Следующая проблема состоит в том, что ввиду особенности таких отношений в ряде случаев возникает потребность в создании специальных материально-правовых трудовых норм, учитывающих международный фактический состав, так как нормы общего характера по различным причинам становятся неприемлемыми.1 Обозначенные проблемы нами предлагается разрешить с помощью выделения новой отрасли права - международного трудового права.
Проблемы правового регулирования международных трудовых отношений в советской правовой доктрине почти не разрабатывались.
ДовгертА.С. Правовое регулирование международных трудовых отношений. Киев, 1992. С. 4.
4
Появлялись лишь отдельные статьи по некоторым вопросам (например, Розенблюм Б.К. К вопросу о распространении на иностранцев действия Кодекса Законов о Труде, 1925 г.; В.М. Корецкий К вопросу о разрешении трудовых конфликтов, возникающих на иностранных торговых судах, 1928 г., Б.Н. Жарков, В.В. Рогожин. Правовое регулирование труда иностранных рабочих, 1975 г., Л.А. Трантенгерц. Правовое регулирование временных международных научных исследовательских коллективов, 1979 г., A.M. Овсюк Международно-правовая защита трудящихся-мигрантов и их дискриминация при капитализме, 1980 г.), однако никакого особого влияния на международное частное право России они не оказали.
Экономические реалии сегодняшнего дня ставят вопрос о выделении из международного частного права раздела, которым регулируются трудовые отношения с иностранным элементом, в самостоятельную отрасль -международное трудовое право. Это предлагается осуществить с помощью изучения правового опыта, накопленного различными странами и мировым сообществом в целом, а также международных договоров и соглашений, касающихся вопросов международного труда.
Настоящее исследование предполагает комплексный подход в освещении причин возникновения коллизий и способов их разрешения, проблем унификации коллизионных норм в области международных трудовых отношений, с целью урегулирования в рамках международных организаций трудовых отношений с иностранным элементом.
Таким образом, выбор темы диссертации обусловлен ее недостаточной разработанностью, теоретической, практической значимостью и актуальностью.
Цели и задачи исследования. Основная цель диссертационного исследования состоит в выявлении и анализе причин возникновения коллизий и способов их разрешения в международных трудовых отношениях. Поставленная цель определила следующие задачи:
5
исследование структуры коллизионной нормы, ее особенностей, видов и классификации;
углубленное, детальное рассмотрение международных трудовых отношений и особенностей их регулирования в рамках международных организаций;
выявление, обоснование предмета и метода международного трудового права как самостоятельной отрасли права;
анализ юридической силы и значения международных актов о труде (актов международных организаций) для национального законодательства Российской Федерации;
выработка предложений по совершенствованию международного трудового законодательства и практики его применения.
Научная новизна исследования. Диссертация представляет собой первое комплексное монографическое исследование, посвященное анализу коллизионных вопросов труда по международному частному праву, а также унификации коллизионных норм, влиянию правотворческой деятельности международных организаций на национальное законодательство.
Методологической основой исследования являются общенаучные методы: системного анализа и обобщения нормативных, научных и практических материалов, исторический подход; частно-научные: сравнительного правоведения, логический, технико-юридический и др. На основе указанных методов теоретический анализ соединен в работе как с решением задач практического характера, связанных с выработкой рекомендаций для использования в правоприменительной практике, так и с выработкой предложений по совершенствованию международно-правового регулирования труда, разрешения коллизий в международных трудовых отношениях.
Теоретическая основа исследования включает труды российских и зарубежных ученых-юристов. Автором изучена и критически проанализирована соответствующая литература по философии, юридической
антропологии, теории государства и права, гражданскому праву, международному частному праву. Определенное влияние на формирование общетеоретического взгляда по исследуемой проблематике, касающейся понятия, структуры и видов коллизионных норм, оказали работы С.С.Алексеева, М.М.Богуславского, Н.А.Власенко, Г.К.Дмитриевой, Н.Ю.Ерпылевой, С.Б.Крылова, Л.А.Лунца, А.В.Малько, Н.И.Матузова, В.П.Пановой, И. С.Перетерского, О.Н.Садикова, В.Н.Синюкова,
Н.В.Сильченко, А.С.Скаридова, Ю.А.Тихомирова, О.Н.Толочко.
Исследованию вопросов унификации права, в частности, коллизионных норм, касающихся международного труда, способствовало изучение трудов Ю.Базедова, М.М.Богуславского, В.И.Кисселя, А.Крайкемайера,
Ш-Л.Монтескье, Н.Рулана, Ю.А.Тихомирова.
Знакомство с работами Н.Г.Александрова, Э.М.Аметистова, В.С.Андреева, Лиона-Каена Жерара, С.А.Иванова, И.Я.Киселева, Эдди Ли, Р. Ле Гидека, Г.Маскаленко, Д.Меда, У.Мюкенбергера, Жерара Озе-Бриган, А.С.Пашкова, Ж. Селль, О.В.Смирнова, А.Супио, В.Н.Толкуновой, Д.Хабермаса, позволило обосновать необходимость создания новой отрасли -международное трудовое право, определить ее предмет и метод правового регулирования.
Анализ трудов З.С.Богатыренко, С.Ю.Головиной, С.А.Глотова, И.С.Иванова, А.П.Мовчана, В. Черкасовой помог в исследовании особенностей правового регулирования трудовых отношений в рамках международных организаций.
Рассмотрение вопросов, касающихся оснований и способов возникновения коллизий законов в сфере международных трудовых отношений стало возможным после изучения работ М.Бардиной, В.В.Галимова, В.П.Звекова, И.Я.Киселева, Кионга-Хок Ли, В.Махновского, В.В.Мигас, А.А.Нечая, Н.Омарова, Л.Н.Семиркова, А.А.Силина, Н.Токарской, Б.Токарского.
7
Практическая основа исследования. Правовую основу диссертационного исследования составляют: 1) международные акты о труде, международные договоры СССР и Российской Федерации; 2) Конституция Российской Федерации, федеральные законы, указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления; 3) судебная практика Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации; 4) судебная практика Европейского Суда по правам человека (Страсбург); 5) научные работы по теории государства и права России, международному праву, международному частному праву, конституционному праву, трудовому праву и другим юридическим наукам; 6) научная литература и законодательство стран СНГ, Германии, Франции, Венгрии и других стран; 7) статистические данные Евростата, Федеральной миграционной службы России, Астраханской и Саратовской областей; 8)публикации в периодической печати.
Теоретическое и практическое значение. Диссертация включает теоретические положения о понятии, структуре и классификации коллизионных норм в международном частном праве, причинах возникновения и способах разрешения коллизий в международных трудовых отношениях. Обосновывается необходимость, предмет и метод новой отрасли права -международное трудовое право.
Выводы и предложения, содержащиеся в диссертации, могут быть использованы в законотворческой деятельности, работе международных организаций, в правоприменительной деятельности органов исполнительной власти Российской Федерации и ее субъектов, органов местного самоуправления, в практике судов, в научных исследованиях, а также в учебном процессе.
Автором разработан и подготовлен спецкурс «Международное трудовое ^ право» (50 ч), который включен в учебный план Института российского и
| международного права Саратовской государственной академии права для
студентов 5 курса международно-правовой специализации.
Апробация работы. Диссертация подготовлена и обсуждена на кафедре
международного частного права Саратовской государственной академии права.
Теоретические выводы и практические рекомендации нашли отражение в
1 научных сообщениях автора на международных научных конференциях:
: • 7-й коллоквиум романистов Центральной и Восточной Европы (Рим,
i
1 Италия, университет Ла Сапьенца, 3-5 декабря 1998 г.);
i «Юрисдикция и судопроизводство Европейского Суда по правам
человека: первые итоги работы после реформы» (Саратов, Поволжский Центр информации и документации Совета Европы, 11-12 апреля 2000 г.); межвузовских научно-практических конференциях:
«Актуальные проблемы государства и права на рубеже веков» (Москва, юридический факультет Российского университета дружбы народов, 18 февраля 2000 г.);
р «Совершенствование методики преподавания и организации процесса
обучения в юридических ВУЗах России» (Екатеринбург, 16-17 ноября 1999 г.); «Правовая реформа в современной России: проблемы, тенденции, перспективы» (Астрахань, 15-17 мая 2000 г.);
«Правовая политика: федеральные и региональные проблемы». (Саратов, 22-23 июня 2000 г.).
Автором, по заданию Правительства Саратовской области, подготовлен проект Закона Саратовской области «О привлечении и использовании в Саратовской области иностранной рабочей силы» и пояснительная записка к Ь нему.
Структура работы обусловлена целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения, списка использованной литературы и приложения.
9
Глава I. Понятие, структура, виды коллизионных норм. §1. Методологические проблемы унификации коллизионных норм.
Мир представляет собой чрезвычайно дробную картину в отношении систем права.2 Однако сами эти системы права внутренне не являются едиными, несмотря на то, что все они имеют общие черты: частная собственность на средства производства, свобода договора, равенство сторон и т.д.
В современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действует несколько конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право. Существует также международное право, призванное регулировать во всемирном или региональном масштабе межгосударственные и внешнеторговые отношения^.
Каждое политическое общество имеет свое собственное право. Кроме того, как уже отмечалось выше, внутри одного и того же государства сосуществует несколько правовых систем. Так, в Соединенных Штатах Америки, в Германии, в Швейцарии наряду с федеральным правом существует право отдельных штатов, земель или кантонов. Эта множественность права характерна не только для федеративных государств: в старой Франции было огромное количество кутюмов; партикулярное право существовало в
: См.: Перетерский П.С, Крычов СБ. Международное частное право. М., 1959. С. 40.
3 Давид Р., Жоффре-Спинози К.Основные правовые системы современности. М: Международные отношения,
1998. С. 18.
10
Каталонии и в Арагоне наряду с общим правом Испании, в настоящее время в Великобритании шотландское право отличается от английского. В области права, как и в сфере других наук, при всем многообразии партикулярных правовых систем, можно выделить несколько общих категорий и с их помощью сгруппировать эти системы. Так же как теолог или специалист в области политической науки выделяет отдельные типы религий или различные виды режимов управления, компаративист может классифицировать различные правовые системы, приведя их к нескольким типам.
Те несколько типов, к которым можно свести существующее право, иногда называют системами права. Этот термин не очень удачен, так как его более правильно применять в совсем другом смысле, а именно для обозначения комплекса отраслей, которые в данной стране образуют национальное право. Терминологией, на наш взгляд, более удачной, хотя и менее применяемой, является выражение «семьи правовых систем» . И в данном вопросе нельзя не согласиться с Р. Давидом, который писал по поводу споров вокруг проблемы классификации: «На эти дискуссии, не имевшие никакого смысла, было истрачено много сил. Понятие «правовая семья» не имеет ничего общего с биологической реальностью. Его используют исключительно в научных целях, чтобы подчеркнуть значимость сходства и различий между разными правовыми системами. Поэтому у всех классификаций есть свои достоинства. Все зависит
4 См.: Давид Репе. Основные правовые системы современности (сравнительное право). Пер. с фр. М.: Прогресс, 1967. С. 34.
11 от того, насколько данная классификация способна решить проблему, которая
является стержневой для всех изучаемых правопорядков».^
Следует отметить, что данное суждение было высказано Рене Давидом еще в 1967 г. в указанном нами сочинении, однако, в советской науке, а затем и в российской науке введенный им термин не употреблялся.6
И только в последние годы российские ученые стали разделять взгляд Р. Давида7.
Итак, возникает вопрос: каковы же различные семьи правовых систем в современном мире и от чего зависят эти различия?
Данные различия зависят, в первую очередь, от того, что в разных странах применяются и принимаются разные нормы, но они зависят не только от входящих в состав права норм. Право - это сложное явление, выступающее как система, у которой определенный понятийный фонд. Она соединяет нормы в определенные группы; использует определенные способы создания и толкования норм. Наконец она связана с определенной концепцией социального строя, и от этой концепции зависит, как применяется и вообще функционирует право.
По поводу классификации правовых систем существует множество мнений (группировка правовых систем осуществляются по примеру других
5 См.: Д.Рене. Указ. соч. С. 22.
6 См. например. Теория государства и права Учебник под ред. Королева А.И., Явича Л.С. Изд-во Ленинградского университета. 1982.; см. например, Теория государства и права: Учебник под ред. Васильева A.M. M.: Юрид. Литература, 1977. и др.
См.: Синюков В.Н.. Российская правовая система. Саратов. 1994. С. 163.. Матузов Н.И.. Малъко А.В.. Теория государства и права: Курс лекций. М.: Юрист, 1997. С. 170-171.
12
наук, например, в лингвистике - романские, славянские, семитские языки, в религии - христианство, ислам и т.д.; одни стремятся провести классификацию, исходя их концептуальных структур правовых систем или иерархии различных источников права, другие считают, что классификация должна проводиться по типу общества).
Мы склоняемся к общепринятой классификации правовых систем: романо-германская семья, семья общего права и семья социалистического права (на сегодняшний день социалистическая правовая семья сходит со сцены, тем не менее, семьдесят лет социализма, несомненно, скажутся на том новом праве, к которому придут бывшие социалистические страны) .
На почве отмеченных расхождений и различий законодательств отдельных государств возникают так называемые коллизии, т.е. столкновения, конфликты законов этих государств.
Законодательство каждого государства в принципе имеют двоякую область применения:
1. С одной стороны, законодательство применяется ко всем лицам, находящимся на территории данного государства, - как к своим гражданам, так и иностранцам. Иностранцы обязаны подчиняться местному законодательству, и последнее предоставляет им обычно, хотя далеко не во всех случаях, гражданские права9. Например, статья 12 Конституционного Закона
8 См. подробнее об этом.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. Пер. с фр. М.: Международные отношения. 1998. С. 21.
9 См.: Перетерский П. С, Крылов СБ. Международное частное право. М. 1997. С. 41-42.
13
Республики Албания гласит «Об основных конституционных положениях» «Иностранным физическим и юридическим лицам гарантируется право осуществлять независимую экономическую деятельность, вкладывать капиталы в Албании, создавать совместные предприятия или собственные компании на условиях, установленных законом».10 Конституции Республики Болгария Статья 26 (2) предусматривает, что «иностранцы, пребывающие в Республике Болгарии, обладают всеми правами и обязанностями, предусмотренными настоящей Конституцией, за исключением прав и обязанностей, которые Конституция и законы связывают с наличием болгарского гражданства».11 Распространение законодательства на всех лиц, находящихся на территории государства, называется территориальным действием закона.
2. С другой стороны, законодательство государства часто распространяется на граждан данного государства и в тех случаях, когда они находятся за границей.1 Например, труд российских граждан, направленных на работу за границу, регламентируется нормами российского законодательства, актами бывшего СССР (на сегодняшний день большое значение имеют и международные (межправительственные и межгосударственные) договоры и соглашения). Применение законодательства какого-либо государства за пределами этого государства называется экстерриториальным или экстратерриториальным действием закона.
10 Конституции государств Центральной и Восточной Европы. М. 1997. С.22.
" Тамже.С.62.
'" См.: Перетерский П.С, Крылов СБ. Указ. соч. С. 42.
14
В области международных гражданско-правовых отношений государство часто имеет дело с правоотношениями, возникшими в другом государстве или связанными с другим государством. И тут возникает вопрос, право какого государства должно быть применено, ведению какого суда подведомственно данное правоотношение? Другими словами, речь идет о разграничении компетенции различных законов и различных судов. Различные законы, и в первую очередь закон территориальный и закон личный, как бы «сталкиваются» между собой. Иными словами, возникает коллизия.13
Каждый закон действует в определенной местности. Естественными пределами его служат границы государства потому что каждое государство имеет исключительное право законодательства в своей стране и ни одно государство не может вмешиваться своими законами в быт другого самостоятельного государства. Однако во всех государствах кроме законов общих, действующих во всей стране (leges universales), существуют законы местные (leges particulares), круг действия которых ограничивается какой-либо частью страны, например, законы, изданные для одного края, округа и т.д. Законы, действующие в разных местностях одной и той же страны или в разных государствах, называются разноместными. Суд по делам лиц, подсудных ему по месту жительства и по делам об имуществе, находящимся в его округе, обязан применять законы, действующие в данной местности. Однако это простое правило не разрешает всех вопросов о применении разноместных
См.: Перетерскип П.С, Крылов СБ. Указ. соч. С. 43.
15
законов, когда в судебных делах участвуют лица, не имеющие жительства в данном судебном округе, или если дело касается имущества, находящегося вне этого судебного округа, а также, если суду приходится обсуждать акты и сделки, совершенные в каком-либо другом округе, где действуют иные законы. В каждом из этих мест могут действовать свои различные законы, так что применение законов того или другого места может иногда вести к различным решениям или результатам дела, важно решить вопрос, какие законы следует применить при коллизии разноместных законов. Во всех этих случаях на практике возникает ряд спорных вопросов, по каким законам следует решать эти дела. Данный вопрос возникает и тогда, когда в деле участвуют российские граждане (проживающие, например, в разных округах) и особенно, когда в деле участвуют иностранцы или имущество находится вне российских границ, или акты, сделки совершены за границей14.
Важнейшей особенностью и системообразующим признаком международного частного права как отрасли является наличие специфического коллизионного метода правового регулирования, не характерного ни для одной другой отрасли права. Коллизионный метод правового регулирования представляет собой совокупность (систему) приемов и средств законодательного разграничения в применении собственного (национального) и иностранного гражданского законодательства. Указанное разграничение осуществляется изданием особых коллизионных норм, составляющих основу
АСм.: Малышев К. Курс общего гражданского права России, СПб, 1878. С. 135-139.
16 международного частного права. Коллизионная сущность международного
частного права подчеркивается в ряде стран названием отрасли.
Доктрина международного частного права традиционно относит к предмету международного частного права гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, независимо от метода правового регулирования таких отношений. Данный подход представляется теоретически оправданным, однако он неизбежно предполагает наличие и параллельное применение в одной и той же отрасли двух принципиально различных методов регулирования и соответственно двух категорий правовых нормь. Мы разделяем указанную точку зрения и считаем, что:
1)предметом международного частного права являются все отношения гражданско-правового характера, имеющие иностранный элемент;
2)при регулировании указанных отношений законодатель параллельно (в зависимости от характера отношений) применяет два различных метода правового регулирования: коллизионный (косвенный, непрямой) и материально-правовой (непосредственный, прямой);
3)нормы международного частного права в зависимости от метода правового регулирования разделяются на две категории - материально-правовые и коллизионные.
Мир «кипит» спорами и конфликтами, которых немало и в нашей стране. Многое в их разрешении зависит от права, но и его акты и нормы нередко
15 См.: Сильченко Н.В., Толочко.О.Н.: Теоретические проблемы учения о нормах международного частного права/ЛГосударство и право. 2000. № 1. С. 35.
17
противоречат друг другу. В переводе с латинского термин «коллизия» означает «столкновение». В данном случае речь идет о преодолении возможного столкновения норм, когда для регулирования тех или иных отношений требуется выбрать его форму из разных, но смежных правовых систем. Главное
- принцип выбора правовых норм, подлежащих применению, сочетаемый с использованием «указанных» им материальных и процессуальных норм.
Более того, возникает потребность в формировании новой отрасли права
- коллизионного права. Как известно, международное частное право либо отождествляется с коллизионным правом, либо включает его как важную часть. Однако в современных условиях оправдано формирование коллизионного права в более широком объеме, охватывающего как общую, так и особенную части со спецификой юридических коллизий во внутреннем праве, в отношениях между национальными законодательствами, во взаимодействии национального и международного права16. Думается, такое понимание соответствует смыслу пункта «п» статьи 71 Конституции Российской Федерации о федеральном коллизионном праве.
Один из шагов в данном направлении - это попытка проанализировать природу и виды коллизионных норм. Объектом их регулирования являются преимущественно нормы разных правовых систем как внутри федеративного государства, так и вне его. Ведь иностранное и международное право представляют собой сложно организованные системы со своими принципами.
16 Подробнее об этом.: Тихомиров Ю.А.Юридическая коллизия. М.: Манускрипт, 1994.;Тихомиров Ю.А. О коллизионном гтраве//Журнал Российского права. 1997. № 2. |
