J Введение
Актуальность темы исследования. В советский период развития нашего государства приоритетной считалась защита интересов государства и общества. Впервые Конституция РФ 1993г. закрепила тезис о том, что «человек, его права и свободы являются высшей ценностью» (ст.2). Вместе с тем защита прав и свобод личности невозможна без обеспечения интересов общества и государства. Поэтому очень важно иметь сбалансированную систему правовых средств, направленных на реализацию интересов личности, общества и государства. Одним из таких правовых средств являются меры защиты.
Понятие «меры защиты» стало использоваться в литературе в конце 60-х годов. Целью введения такого понятия было прежде всего отграничение мер юридической ответственности от других мер, направленных на- защиту права. Одной из первых работ по этой проблеме была кандидатская* диссертация С.Н. Кожевникова, в которой рассматривались меры защиты с теоретико-правовых позиций1. В 1973г. Г.Н. Стоякин защитил кандидатскую диссертацию по теме «Меры защиты в современном гражданском праве»2. В дальнейшем специальных монографических исследований по данному вопросу не проводилось. Проблема мер защиты затрагивалась лишь в отдельных работах, статьях, как правило, лишь в контексте их отграничения от мер юридической ответственности (С.С. Алексеев, В.Д. Ардашкин, С.Н. Братусь, Э.П. Гаврилов, В.П. Грибанов, О.С. Иоффе, О.А. Красавчиков, О.Э. Лейст, Н.С. Малеин, А.С.Мордовец, В.Н. Протасов, М.Д. Шиндяпина и др.). А.С. Мордовец одним из первых не стал связывать меры защиты с правонаруше-
1 Кожевников С.Н. Меры защиты в советском праве: Дисс. ... канд. юрид. наук. - Свердловск, 1968.
2 Стоякин Г.Н. Меры защиты в современном гражданском праве: Дисс. . канд. юрид. наук. - Свердловск, 1973.
4 ниями, противоправным деянием - он их рассматривал в более широком
контексте1. В кандидатской диссертации Т.Б. Шубиной также была предпринята попытка рассмотреть понятие «меры защиты» в более широком смысле - не только в качестве мер восстановления нарушенного права, но и как мер, направленных на пресечение и предупреждение правонарушений2. Подобной точки зрения придерживаются и некоторые другие авторы.
Объектом исследования является система российского законодательства, основные правовые категории, правовые средства, выраженные в том числе в мерах защиты.
Предметом исследования является система мер защитыд носящих общеправовой, межотраслевой и иной специфический характер.
Цель исследования заключается в анализе мер защиты как правовой категории, ее соотношения с другими правовыми категориями и понятиями.
Достижение цели исследования потребовало разрешения следующих задач:
- проанализировать степень научной разработанности темы;
- изучить и обобщить законодательный материал по данной проблеме;
- выявить соотношение понятий «защита права» и «меры защиты»;
- проанализировать соотношение понятий «меры защиты», «меры юридической ответственности», «меры безопасности»;
- определить объекты защиты права;
- осуществить классификацию мер защиты;
- раскрыть содержание мер защиты, носящих общеправовой или межотраслевой характер;
1 Мордовец А.С. Социально-юридический механизм обеспечения прав человека и гражданина. - Саратов, 1997. - С.222-223.
2 Шубина Т.Б. Теоретические проблемы защиты права: Дисс. ... канд. юрид. наук. - Самара, 1997. - С.83.
5
- дать характеристику отраслевым и иным специфическим мерам защиты.
Теоретическая основа исследования
Поскольку проблема мер защиты связана с необходимостью изучения других общетеоретических вопросов, в работе используются результаты и обобщения научных исследований по таким проблемам, как понятие права (С.С Алексеев, М.И. Байтин, Д.А. Керимов, С.Ф. Кечекьян, Р.З. Лившиц, Г.В. Мальцев, Н.И. Матузов, П.Е. Недбайло, B.C. Нерсесянц, А.С Пиголкин, СВ. Поленина, П.М. Рабинович, И.С. Самощенко, В.М. Сырых, В.А. Туманов, P.O. Халфина, Л.С Явич и др), функции права (С.С. Алексеев, М.И. Байтин, И.А. Власенко, Н.Н. Вопленко, Т.Н. Радько, В.Н. Синюков, В.А. Тол-стик, А.Н. Торопов и др.), юридическая ответственность (Б.Т. Базылев, С.Н. Братусь, Ю.А. Денисов, О.С. Иоффе, Н.С Малеин, И.С Самощенко, В.А. Тархов, М.Х. Фарукшин, Р.Л. Хачатуров и др.), объективное и субъективное право (Н.Г. Александров, Л.Д. Воеводин, О.С. Иоффе, С.Ф. Кечекьян, А.В. Малько, Н.И. Матузов, Е.Я. Мотовиловкер, П.Е. Недбайло, Ю.А. Тихомиров, Д.М. Чечот и др.), источники права (В.М. Баранов, А.Б. Венгеров, Н.В. Вит-рук, Т.В. Гурова, СЛ. Зивс, Е.В. Колесников, А.В. Мицкевич, СВ. Поленина, А.Ф. Шебанов, Л.С. Явич и др.). В диссертации широко используются работы ученых-специалистов в сфере конституционного, гражданского, трудового и других отраслей права (СА. Авакьян, М.В. Баглай, И.Н. Барциц, М.И. Брагинский, В.П. Волжанин, Д.М. Генкин, A.M. Ларин, A.M. Нечаева, Г.А. Свердлык, Б.С Эбзеев, В.Ф. Яковлев и др.).
Методологическая основа исследования
6
В работе широко используется системный подход, выразившийся в анализе мер защиты как на общетеоретическом уровне, так и на уровне исследования норм различных отраслей российского законодательства. Такой подход позволил автору сделать теоретические обобщения, выводы и сформулировать конкретные рекомендации по совершенствованию законодательства о мерах защиты.
В ходе исследования использовались и другие общие и специальные научные методы познания: диалектический, логический, сравнительный, формально-юридический и др.
Эмпирическую основу исследования составили нормы Конституции РФ, федерального и регионального законодательства (прежде всего Самарской области), иных нормативно-правовых актов, практика Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ.
Научная новизна исследования определяется как поставленными целями и задачами, так и полученными теоретико-практическими результатами. В работе с учетом современных достижений российской юридической науки предпринимается попытка определить меры защиты как правовую категорию, осуществить классификацию данных мер. Данное понятие в литературе употребляется, но детальный анализ не осуществлялся, причем меры защиты в основном рассматривались и рассматриваются в рамках гражданского законодательства. С точки зрения диссертанта меры защиты могут применяться в различных отраслях права и носят многофункциональный характер.
На защиту выносятся следующие положения:
- дается понятие «защита права». Защита права включает в себя все правовые средства, направленные на защиту права в целом, прав и свобод, субъективных прав и законных интересов. По своей структура защита права включает в себя меры защиты, меры юридической ответственности, меры безопасности;
7 меры защиты - это правовые средства, не относящиеся к мерам
юридической ответственности и мерам безопасности, установленные в законодательстве и направленные на восстановление права, обеспечение его исполнения, на предупреждение и пресечение правонарушений;
выделяются функции мер защиты, которые вытекают из функций права. В основном функции мер защиты базируются на охранительной функции права. Все функции мер защиты взаимозависимы. Выделяются восстановительная, превентивная, правообеспечитель-ная функции;
самостоятельными объектами защиты являются право как система норм, конституционные права и свободы, субъективные права и законные интересы;
выделяются меры защиты, носящие общеправовой, межотраслевой, отраслевой и иной специфический характер;
к общеправовым мерам защиты относятся решения Конституционного Суда РФ. В работе показано, как своими решениями Суд защищает общеправовые принципы, в которых выражается сущность права;
к межотраслевым мерам защиты относятся правовые ограничения, правовая неприкосновенность, самозащита. Целью правовых ограничений является прежде всего предотвращение негативных последствий поведения субъектов права, а для этого используются специальные правовые средства (обязывание, запреты и т.д.). Дается разграничение понятий «правовая неприкосновенность» и «иммунитет». Правовая неприкосновенность - понятие более узкое и касается только должностных лиц. Самозащита рассматривается на примере гражданского, трудового и уголовного права;
8 - из отраслевых и специфических мер защиты выделяются признание
сделки недействительной, меры защиты в семейном праве, право вето, меры федерального вмешательства, исполнение обязанности в натуре, опровержение. Рассматриваются теоретические и практические проблемы реализации данных мер защиты.
Теоретическая значимость исследования. Положения работы представляют значимость для уточнения понятийного аппарата по проблеме защиты права, прав и свобод, для развития общей теории права и государства, а также для тех отраслей, которые связаны с мерами защиты, способствуют более глубокому осмыслению рассматриваемых проблем.
Практическая значимость работы состоит в том, что, во-первых, ряд положений, высказанных автором в диссертации по совершенствованию российского законодательства, может быть использован в правотворческой деятельности как на федеральном, так и на региональном уровне, и, во-вторых, результаты данного исследования могут быть использованы в дальнейших научных разработках по многим проблемам теории права. *•' Апробация работы
Основные положения результатов исследования отражены в 11 авторских публикациях. Автор принимал участие в Международной научно-практической конференции «Проблемы правового регулирования коммерческой деятельности» (Самара, 2001г.), во Всероссийской научно-практической конференции молодых ученых «Социально-экономические приоритеты регионального развития» (Самара, 2001г.), а также во внутривузовских конференциях по результатам научно-исследовательской работы, проводимых в Самарской государственной экономической академии.
Многие теоретические положения и выводы, содержащиеся в диссертации, используются в преподавании в Самарской государственной экономической академии курсов «Теория государства и права», «Проблемы общей теории права», «Теория и реализация прав человека».
9 Структура работы
Диссертационное исследование состоит из введения, трех глав, подразделенных на 11 параграфов, заключения и списка использованной литературы.
10
Глава I Меры защиты как правовая категория
§1 Защита права и меры защиты
Как уже отмечалось в введении, понятие «меры защиты» не разработано в полной мере ни в литературе, ни в законодательстве. В связи с этим представляется необходимым в условиях формирования правового государства и социальной рыночной экономики дать характеристику мер защиты как правовой категории. Это означает строго научный подход к анализу понятия мер защиты: определение места этого понятия в системе других правовых понятий и категорий, классификация мер защиты, выявление их функций, тенденций развития законодательства о данных мерах защиты. При этом я исхожу из того, что правовые категории, как правильно замечал А.М.Васильев, способствуют объединению правовых знаний, расчлененных в специальных юридических науках, позволяют рассматривать правовую форму общественной жизни с единой, общей позиции, теоретически воссоздать ее общую картину и тем самым содействовать целостности познавательной деятельности во всех отраслях юридической науки .
Следует подчеркнуть, что общее понятие «меры защиты» в законодательстве отсутствует. В законодательстве можно встретить такие понятия, как меры социальной защиты (ст. 15, 16 и др. Федерального закона «О ветеранах»2, ст. 11 Федерального закона «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием»3 и др.), меры по защите экономических интересов (Федеральный закон «О мерах по защите экономических интере-
1 Васильев A.M. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. - М., 1976. - С. 96.
2 Собрание законодательства РФ. - 2000. - № 2. - Ст.161.
3 Собрание законодательства РФ. - 2000. - № 46. - Ст.4538.
сов РФ при осуществлении внешней торговли товарами»1), меры по защите прав ребенка (ст.9 Федерального закона «Об основных гарантиях прав ребенка в РФ»2), меры по защите интересов (ст.53 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»3 и др. В основном эти меры содержат в себе различные социальные, экономические льготы, гарантии, компенсации. С точки зрения устоявшегося в литературе понимания мер защиты содержащиеся в упомянутых законодательных актах меры никак к ним отнести нельзя.
Для защиты субъективных прав и законных интересов, прав и свобод граждан как в законодательстве, так и в литературе используются такие понятия, как меры, способы, средства, формы. Некоторые авторы воспринимают эти понятия как идентичные4. Отдельные ученые раскрывают одни данные понятия через подобные. Например, М.И.Брагинский, В.В. Витрянский под способами защиты гражданских прав понимают предусмотренные законодательством средства, с помощью которых могут быть достигнуты пресечение, предотвращение, устранение нарушений права, его восстановление и (или) компенсация потерь, вызванных нарушением права5. М.Н. Малеина под средствами защиты понимают иски, жалобы, то есть действия, посредством которых заинтересованные лица требуют осуществления мер защиты от других субъектов. Понятие «способы» и «меры» защиты она рассматривает как
1 Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 16. - Ст. 1798.
2 Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 31. - Ст. 3802.
3 Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 29. - Ст.3400.
4 См.: Попандопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. - СПб., 1994.-С. 190-197.
5 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1998. -С.628.
М
ва .
12
тождественные, поскольку они направлены непосредственно на защиту пра-
Законодательство также не проводит различия между этими понятиями. Так, ст. 12 ГК РФ к способам защиты гражданских прав относит как меры защиты, так и меры юридической ответственности, к которым можно отнести лишь возмещение убытков, взыскание неустойки, компенсацию морального вреда2.
Для того чтобы провести различие между мерами защиты и другими понятиями, следует выяснить, что нужно понимать под защитой права.
Термин «защита права» употребляется в различных смыслах как в законодательстве, так и в научной литературе. В законодательстве чаще всего понятие «защита» носит достаточно абстрактный характер и означает задачу государства, его органов защищать либо те или иные права, либо те или иные объекты, либо тех или иных субъектов права. Так, в соответствии со ст.1 Основ законодательства РФ о нотариате3 нотариат призван обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Согласно ст.2 Федерального закона «Об общественных объединениях»4 создание общественных объединений способствует реализации защиты прав и законных интересов граждан. Ст.5 Федерального закона «Об основах государственной службы в РФ»5 указывает, что одним из принципов государственной службы является защита прав и свобод человека и гражданина. В ст. 4 Федерального закона
1 Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. М, 2000. С.40.
2 Более подробно о мерах гражданско-правовой ответственности — Кузнецов Н.В. Меры гражданско-правовой ответственности: Автореферат дисс. ... канд. юрид. наук. - Екатеринбург, 2001.
3 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. - 1993. -№ 10.-Ct.375.
4 Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 21. - Ст. 1924.
5 Собрание законодательства РФ. - 1995. -№31.- Ст.2990.
13
"Об экспортном контроле»1 указывается, что одной из целей экспортного контроля является защита интересов РФ.
Некоторые законодательные акты указывают, какие конкретные права защищают эти акты. Так, в соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о культуре2 одной из задач законодательства РФ о культуре является обеспечение и защита конституционного права граждан на культурную деятельность. Согласно ст.8 Семейного Кодекса РФ одной из задач семейного законодательства является защита семейных прав. Ст.5 Федерального закона «О статусе военнослужащих»3 посвящена защите свободы, чести и достоинства военнослужащих. Согласно ст.26 Федерального закона «О политических партиях»4 одним из прав политической партии признается защита своих прав и законных интересов своих членов.
Отдельные нормативные акты указывают в качестве объекта защиты не какое-то субъективное право, а тот или иной объект тех или иных правоотношений. Так, в соответствии со ст.З Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде РФ»5 Конституционный Суд осуществляет свои * полномочия в целях защиты конституционного строя, основных прав и сво-
бод человека и гражданина. Согласно ст.2 Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле»6 одной из задач валютного законодательства признается защита валюты РФ. В главе 5 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации»7 объектом защиты призна-
1 Собрание законодательства РФ. - 1999. - № 30. - Ст.3774.
2 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. - 1992. -№46.-Ст.2615.
3 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. - 1993. -№5.-Ст.346.
4 Собрание законодательства РФ. - 2001. - №29. - Ст.2950.
5 Собрание законодательства РФ. - 1994. - №13. - Ст. 1447.
6 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ.- 1992. - № 42. -Ст.2322.
7 Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 5. - Ст.609.
14
ются информация и права субъектов в области информационных процессов и информатизации. Согласно ст. 4, 5, 14 Федерального закона «О государственной охране»1 одной из задач органов и сил, осуществляющих и обеспечивающих государственную охрану, является защита охраняемых объектов.
Объектом защиты могут быть те или иные субъекты права. Так, в соответствии со ст. 2 Закона РФ «О федеральных органах налоговой полиции»2 одной из задач налоговой полиции является защита сотрудников налоговых инспекций от противоправных посягательств при исполнении служебных обязанностей. Глава 4 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»3 полностью посвящена защите прав профсоюзов. Согласно ст.4 Федерального закона «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ»4 граждане РФ, пребывающие за пределами РФ, находятся под защитой и покровительством РФ. В ст.5 Федерального закона «О борьбе с терроризмом»5 отмечается, что одной из целей борьбы с терроризмом является защита личности, общества и государства от терроризма. Таким образом, термин «защита» носит самый разноплановый характер и поэтому в данной работе речь пойдет о защите права, под которым понимаются конституционные, субъективные права, охраняемые законом интересы, право в целом.
Теперь возникает вопрос - о защите нарушенных прав, законных интересов, правовых норм идет речь или о защите от возможных нарушений данных прав. Согласно п.2 ст.1 Федерального закона «О прокуратуре РФ»6 прокуратура осуществляет свои полномочия в целях обеспечения верховенства
1 Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 22. - Ст.2594.
2 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ.- 1992. - № 29. - Ст.594.
3 Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 3. - Ст. 148.
4 Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 34. - Ст. 4029.
5 Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 31. - Ст.3808.
6 Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 47. - Ст.4472.
15
закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод человека и Ф
гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и государства.
Прокурорский надзор состоит: а) в наблюдении за законностью решений должностных лиц органов власти и управления, хозяйствующих субъектов, объединений, затрагивающих права и законные интересы граждан, общества и государства; б) в принятии мер к устранению нарушений законов и способствующих им обстоятельств, восстановлению нарушенных прав и привлечению виновных к ответственности. Таким образом, органы прокуратуры как восстанавливают нарушенные права, так и предупреждают правонарушения и привлекают к ответственности виновных за совершенные правонарушения. Некоторые законодательные акты прямо указывают, что объектом защиты являются нарушенные права - в соответствии со ст.5 Федерального закона «Об арбитражных судах РФ»1 одной из задач арбитражных судов при рассмотрении подведомственных споров является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов предприятий, организаций, учреждений и граждан в сфере предпринимательской деятельности. ГПК РФ также ^ ставит задачей защиту и охрану нарушенных прав и законных интересов, хо-
тя термин «нарушенные» отсутствует в ст.2 ГПК — такой вывод вытекает из содержания всего гражданско-процессуального законодательства. Ученые -процессуалисты прямо указывают, что в соответствии, например, со ст.2 ГПК РФ основной задачей гражданского судопроизводства является защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законов интересов граждан, организаций и их объединений, а также охрана государственных и общественных интересов2. В ст.6 нового УПК РФ подчеркивается, что уголовное судопроизводство имеет своим назначением защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений. Иначе говоря, в этом случае речь также идет о защите уже нарушенных прав и законных ин-
1 Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 18. - Ст. 1589.
2 См.: Комментарий к ГПК РФ / Под ред. М.К.Треушникова. - М., 1996. - С.8.
16
тересов. Конституционный Суд РФ в соответствии с п.З ст.З Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде РФ» разрешает споры по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан. Следовательно, данное законодательство под защитой права предусматривает защиту нарушенных или оспариваемых прав, законных интересов.
В литературе различаются понятия «обеспечение», «защита» и «охрана» субъективного права или законного интереса. Причем принято считать, что понятие «обеспечение» является родовым по отношению к понятиям «охрана» и «защита». Оно включает в себя всю систему политических, экономических, социальных, духовных, правовых и иных мер и условий, направленных на наиболее полное пользование личностью социальными благами1. К проблеме соотношения понятий «защита» и «охрана» многие ученые подходят по разному. Так, Н. И. Матузов пишет: «Вообще охрана и защита субъективного права или охраняемого законом интереса — не одно и то же: охраняются они постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются. Защита есть момент охраны, одна из ее форм. Эти понятия не совпада-¦" ют» . Э.П. Гаврилов считает, что охрана есть установление общего правово-
го режима, а защита - те меры, которые предпринимаются в случаях, когда гражданские права нарушены или оспорены3. Н.С.Малеин также различает охрану и защиту прав: охрана прав - более широкое понятие, включающее все юридические правила по поводу определенного блага, а под защитой права он понимает меры, предусмотренные в законе те случаи, когда право уже нарушено4. Такой же точки зрения придерживается С.Н.Кожевников: ох-
1 Бутылин В.Н. Институт государственно-правовой охраны конституционных прав и свобод граждан // Журнал российского права. - 2001. - №12. - С.83.
2 Матузов Н.И. Правовая система и личность. - Саратов, 1987. - С.130-131.
3 Гаврилов Э.П. Комментарий Закона об авторском праве и смежных правах. -М, 1996.-С.217.
4 Малеин Н.С. Охрана прав личности советским законодательством. - М., 1985.-С.18-19.
17
рана - это установление общего правового режима, а защита - те меры, кото-рые предусматриваются в случаях, когда права нарушены или оспорены1.
В.А. Тархов считает, что охрана каждого права существует постоянно и имеет целью обеспечить его осуществление, не допустить его нарушение. Охрана обеспечивается, прежде всего, государством, предусматривающим субъективные права и их защиту. Носитель права и сам может предпринять различные меры охраны своих интересов: предпринять меры охраны своих вещей (ограждения, замки, сигнализация, сдача под охрану или на хранение и т.д.), обеспечить доказательствами кредиторские права (документы, свидетели и т.п.) и др. Важно, чтобы меры самоохраны были законными. К защите же права появляется необходимость прибегнуть лишь при его нарушении, оспаривании либо угрозе нарушения2.
А.С. Мордовец несколько иначе различает охрану и защиту права. Охрана прав и свобод есть состояние правомерной реализации прав и свобод под контролем социальных институтов, но без их вмешательства. Меры защиты применяются тогда, когда осуществление прав и свобод затруднитель- но, но права и свободы еще не нарушены. Если права и свободы нарушены, то их нужно не защищать, а восстанавливать3.
Некоторые ученые отождествляют понятия «защита» и «охрана». Под ними они понимают систему правового регулирования общественных отношений, которая предотвращает правонарушения, а в случае их совершения устанавливает ответственность за допущенные правонарушения4.
1 Кожевников С.Н. Указ. соч. - С.4-5.
2
Тархов В.А. Гражданское право. - Чебоксары, 1997. - С.259-260.
3 Мордовец А.С. Указ. соч. - С.88.
4 См.: Гражданско- правовая охрана интересов личности. - М., 1969. - С.З; Стоякин Г.Н. Понятие «защита гражданских прав» / Проблемы гражданско-правовой ответственности и защиты гражданских прав. - Свердловск, 1973. -С. 30-35; Боброва Н.А. Гарантии реализации государственно-правовых норм. - Воронеж, 1984. - С.95; Ростовщиков И.В. Указ. соч. - СИ-92. |
