Введение
1. Актуальность исследования.
Правовая реформа в нашей стране проводится с целью построения демократического, гражданского общества, в котором интересы государства будут гармонично сочетаться с интересами физических и юридических лиц. В системе средств для достижения этой цели важная роль отводится институту нотариата. С принятием 11 февраля 1993 г. «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» связаны коренные изменения организационно-правовых основ нотариальной деятельности в России, к важнейшим из которых относится формирование частного, свободного нотариата, при сохранении нотариата государственного. Указанный процесс получил новый импульс в 1995 г., в связи с принятием Федеральной нотариальной палаты РФ в Международный союз Латинского нотариата, объединяющий в настоящее время свободный нотариат 60 стран.
Еще одна тенденция современного развития нотариальной деятельности обусловлена повышением роли международного права и усилением взаимосвязи последнего с правом национальным. Следует заметить, что еще до принятия Конституции РФ 1993 г. нотариусы в нашей стране были наделены правом применять международные договоры, содержащие правила о нотариальных действиях. С введением п.4 ст. 15 Конституции РФ положения, согласно которому общепризнанные нормы международного права и международные договоры РФ являются составной
частью правовой системы страны, проблема применения нотариусами норм международного права обрела особую актуальность. Следует также иметь в виду, что рост интеграционных процессов, развитие предпринимательства и выход российских фирм и индивидуальных предпринимателей на международный рынок, а также усиление миграции, обусловливают более частое, чем раньше обращение нотариусов к нормам международного частного права.
Заметим, что важную роль в осуществлении нотариальных действий играют консульские учреждения. Должностные лица этих учреждений обладают, как правило, достаточно широкими правами в нотариальной сфере. Однако данная сторона консульской деятельности весьма слабо освещена в юридической литературе.
Несомненно, что вышеназванные тенденции развития нотариальной деятельности, обусловленные ее тесной взаимосвязью с международным правом, имеют важное теоретическое и практическое значение и требуют научного осмысления.
Между тем, вопросам нотариальной деятельности в правовой науке уделено явно недостаточное внимание. В различные периоды времени этой теме посвящали работы Аргунов В.Н., Вершинин А.П., Виноградова Р.И., Козуб Т.Р.,1 Лесницкая Л.Ф., Ляпидевский П., Пантелеева И.В., Репин
1 Весьма интересно с теоретической и практической точек чрения подготовленное укачанным автором диссертационное исследование. - См.: Кочуб Т.Р. Взаимодействие органов государственной власти и нотариата в Российской Федерации: Авторсф. дисс. . . канд. юрид, наук.-М-19%.
B.C.,2 СоловьевА.А., Ярков В.В. и некоторые другие. Среди зарубежных юристов следует назвать А. Йемму, Х.-Я. Пютцера, Ю. Волльхардта,3 М. Мерлотти и др.
Однако, во-первых, многие публикации из-за давности выхода в свет устарели. Во-вторых, слабо разработанным остается соответствующий понятийно-категориальный аппарат. До настоящего времени отсутствует само понятие нотариальной деятельности. В-третьих, в подавляющем большинстве монографий, учебников и научных статей, касающихся нотариальной деятельности, ее международно-правовым аспектам уделяется минимальное внимание, либо о них вообще не упоминается. Между тем, теоретическая разработка международно-правовых аспектов нотариальной деятельности обусловлена реалиями современной жизни и потребностями подготовки квалифицированных нотариусов, имеющих навыки в области применения международного права.
Вышеназванные факторы обусловливают актуальность данной темы диссертационного исследования и ее выбор соискателем.
2. Цель и задачи исследования.
Цель настоящего диссертационного исследования состоит в том, чтобы дать комплексный правовой анализ нотариальной деятельности в контексте ее тесной взаимосвязи с международным частным правом, и на этой основе разработать предложения и рекомендации, направленные на
2 B.C. Репин глубоко и всесторонне исследовал проблемы организации и деятельности нотариата в раде работ. См., например. Настольная книга нотариуса (теория и практика). - М.: Юридическая литература. 1999.
3 Исследования Х.-Я. Пютцера и Ю. Волльхардта включены в сборник, посвященный проблемам современного нотариата. - См.: Das modern Notariat - Structuren und Aufgaben. -Koln -1993.
совершенствование правил, регулирующих нотариальную деятельность. Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих задач.
1. Провести исследование теоретических основ нотариальной деятельности; выработать соответствующий понятийно-категориальный аппарат.
2. Исследовать вопросы применения нотариусами норм международного частного и иностранного права, выявить правила такого рода правоприменения.
3. Проанализировать особенности совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений.
4. Провести анализ форм международного сотрудничества в области нотариата.
5. Разработать предложения и рекомендации, которые могут быть использованы в работе по совершенствованию нотариального законодательства и в практической деятельности нотариусов.
3. Методологическая основа исследования.
Методологической основой диссертационного исследования является диалектико-материалистический метод познания. При работе над диссертацией использованы также конкретные методы логического, сравнительно-правового, исторического и логико-структурного анализа.
В качестве источников исследования выступают международные договоры, нотариальное законодательство РФ и зарубежных стран, а также монографии, статьи, касающиеся исследуемой проблемы. При обращении к проблеме применения нотариусами норм международного частного и
иностранного права автором использованы труды Богуславского М.М., Звекова В.П., Лукашука И.И., Маковского АЛ. и некоторых других ученых в области международного публичного и международного частного права. 4. Научная новизна исследования.
В диссертации впервые в отечественной науке автором предпринята попытка комплексного исследования проблемы взаимосвязи нотариальной деятельности и международного частного права. Диссертант рассматривает различные аспекты данной взаимосвязи, анализирует действующие правовые нормы и делает предложения, направленные на их совершенствование, исследует перспективы использования опыта Международного союза Латинского нотариата применительно к РФ и СНГ.
5. На защиту выносятся следующие основные положения:
1. Нотариальная деятельность выполняет публично-правовые функции и по своей юридической природе неразрывно связана с правоохранительной и юрисдикционной деятельностью.
2. Анализ национального законодательства государств и доктринальных разработок позволяет сформулировать следующее определение понятия нотариальной деятельности: деятельность уполномоченных государством органов и должностных лиц по удостоверению бесспорных прав и фактов и свидетельствованию документов и выполнению других нотариальных действий, направленных на защиту гражданских прав физических и юридических лиц и соблюдение государственных интересов, основанная на принципах законности, профессиональной тайны, объективности, ответственности и доступности.
3. С учетом повышения роли частного нотариата необходимо поощрять развитие нотариальных палат и выполняемых ими функций. Целесообразно предоставить нотариальным палатам надзор за деятельностью частных нотариусов.
4. Действующие в РФ законы имеют расхождение в толковании важнейшей составляющей нотариальной деятельности -нотариального удостоверения. Автор делает предложение об устранении данного расхождения между ГК РФ и Основами законодательства РФ о нотариате.
5. Диссертант анализирует условия и порядок применения нотариусами норм международного частного и иностранного права. С учетом положения п. 4 ст. 15 Конституции РФ в действующем российском законодательстве необходимо четко отразить условие о соответствии нотариальной формы сделок международным договорам РФ.
6. Автор исследует нотариальную функцию должностных лиц консульских учреждений и вносит предложения о корректировке положений Инструкции МИД СССР 1978 г. в контексте развития действующего российского законодательства.
4. Теоретическое и практическое значение исследования.
Теоретическое значение исследования определяется разработкой обладающих существенной новизной научных положений, выводов и рекомендаций, включающих определение нотариальной деятельности, раскрытия форм ее взаимосвязи с международным правом, обобщение
существующей практики и прогнозирование перспектив международного сотрудничества в области нотариата.
Практическая значимость исследования состоит в разработке научных рекомендаций по совершенствованию правовых основ и нотариальной практики.
Теоретические положения и фактический материал диссертации могут быть использованы в нотариальной деятельности, а также в учебном процессе в ходе преподавания студентам юридических вузов таких учебных дисциплин как «Нотариат», «Международное частное право».
5. Апробация исследования.
Диссертация подготовлена на базе юридического факультета Московского государственного социального университета. Результаты и основные положения диссертации докладывались автором на заседаниях кафедры гражданско-правовых дисциплин, на совещаниях нотариусов по применению норм права, отдельные положения использованы при подготовке научных публикаций.
6. Объем диссертации и ее структура.
Диссертация изложена на 143 страницах. Библиография содержит ссылки более чем на 140 источников. Диссертационное исследование состоит из введения, двух глав и заключения.
Во введении обосновывается актуальность, новизна и практическая значимость темы, определяются цель и задачи исследования, методологическая основа работы. В первой главе рассматриваются понятие нотариальной деятельности, ее правовая природа, источники ее правового регулирования. Во второй главе исследуются вопросы
взаимосвязи нотариальной деятельности и международного частного права. В заключении формулируются основные выводы, предложения и рекомендации.
Глава I Теоретические основы нотариальной деятельности в Российской Федерации и за рубежом
Институт нотариата изначально играл важную роль в регулировании гражданско-правовых отношений. В настоящее время значение
10
нотариальной деятельности существенно возрастает, что связано с появлением частной собственности, развитием предпринимательства, выходом предпринимателей на международный рынок, необходимостью эффективного и, одновременно, гибкого контроля со стороны государства за гражданским оборотом.
В данной главе предполагается исследовать теоретические основы нотариальной деятельности: выявить ее сущность и определить понятие, а также формы юридического закрепления соответствующих норм.
& 1. Понятие и сущность нотариальной деятельности
Нотариат является одним из старейших правовых институтов. Как отмечает В.С. Репин, необходимость появления нотариата « была вызвана объективными закономерностями развития общества, главная из которых-обеспечение сохранности частной собственности как священной и неприкосновенной, создание условий, при которых собственник по своему усмотрению мог бы распорядиться ею >Л
История возникновения нотариата восходит к временам Древнего Рима. Следует согласиться с мнением русского дореволюционного юриста П. Ляпидевского о том, что « прообразом нотариата был и остается нотариат Италии»5. Именно в период древнеримской республики появляются писцы, использующие стенографический знак notta для скорости своих записей. Примечательно, что нотариальная деятельность в Древнем Риме сочетала публично-правовой и частно-правовой элементы. Так, первоначально различались две категории писцов: первую образовывали должностные лица, в функции которых входило оформление письменных
4 См.: Репин B.C. Настольная книга нотариуса (теория и практика ). - М, 1994. С. 6.
11
распоряжений, даваемых магистратами, и судебных формул, выносимых преторами; вторую составляли частные писцы, бывшие на службе у богатых римлян, занятые ведением деловой переписки и оформлением различного рода юридических сделок. Дальнейшее развитие гражданского оборота вызвало в Риме появление табеллионов, которые считались лицами свободной профессии и занимались составлением юридических актов и судебных бумаг за вознаграждение; однако, размер получаемого ими вознаграждения устанавливался государством, последнее осуществляло и контроль за их деятельностью.
В IV в. получает распространение церковная форма нотариата. Писцы-нотариусы имели широкие полномочия по составлению юридических документов и ведению переписки по делам церкви. В связи с усилением позиций церкви, в начале VIII в. церковная юрисдикция получает распространение и в области гражданских отношений. Такое положение сохраняется до XV в., когда церковная форма нотариальной деятельности уступает место светской - нотариат становится полностью государственным органом.
С этого момента деятельность нотариусов законодательно регламентируется, расширяются их функции. Помимо составления текстов сделок и заверения копий нотариусы участвуют в деятельности судебных и административных органов, посредством записи показаний участников и составления судебных решений. При этом в различных странах развитие нотариата имело свою специфику, что было обусловлено особенностями исторического развития той или иной страны и той правовой системой,
л См.: Репин B.C. Настольная книга нотариуса (теория и практика). -М.- 1994 - С. 6.
12
которая там господствовала 6. Так, для развития нотариата во Франции было характерно отделение спорной (судебной ) юрисдикции от бесспорной ( нотариальной ) формы защиты права. В Англии нотариальные действия наравне с нотариусами могли также совершать судебные и административные органы; для английской нотариальной практики большое значение имело совершение морских протестов, что было обусловлено островным положением страны. В Германии нотариусы находились в подчинении судебных органов, что существенно ограничивало сферу их деятельности.
Формирование нотариата в России начинается в XV в. Первоначально нотариальные действия выполняли площадные подьячие; в царствование Петра I они были заменены крепостными писцами. В 1775 г. по приказу Екатерины II нотариальные функции были возложены на суды. В 1866 г. для развития судебной реформы было принято Положение о нотариальной части, согласно которому нотариусы назначались на должность старшим председателем Судебной палаты и состояли при окружных судах. Нотариусы занимались совершением различных актов,
свидетельствованием документов, а также утверждением и регистрацией актов об отчуждении и ограничении вещных прав на недвижимость.
После октября 1917 г. организационно-правовые основы нотариата претерпели значительные изменения7. Принятый 24 ноября 1917 г., Декрет
6 См.: Правовые основы нотариальной дсятсльности//Учебное пособие/. Под ред. В Н. Аргунова.- М.- 1994.- С 9-11; По проблеме различия правовых систем, см.: Давид Р., Жоффрс-Спинози К. Основные правовые системы современности. М-1996.
7 Об истории нотариата советского периода, см : Авдюков М.Г. Нотариат в СССР.- М.- 1974.-С. 14-22; Черемных И. История развития советского государственного нотариата //Право и
жизнь. - М- 1999. - №20. - С. 154-162.
13
№ 1 о суде упразднил все ранее действовавшие до этого времени судебные установления. Нотариальные действия были возложены на соответствующие отделы местных Советов. Однако уже Декрет № 2 о суде закрепил положение, согласно которому нотариальные действия были возложены на нотариусов, а в случае отсутствия последних, на лиц, их замещающих. Нотариальные отделы местных Советов были заменены нотариальными столами. В 1922 г. было принято Положение о государственном нотариате, согласно которому в городах учреждались государственные нотариальные конторы, в чьи функции входило совершение и засвидетельствование договоров, сделок и векселей, удостоверение бесспорных обстоятельств, принятие документов на хранение и другие действия. Общее руководство государственными нотариальными конторами и надзор за их деятельностью возлагались на Народный комиссариат юстиции РСФСР. В дальнейшем, советское законодательство, вплоть до Законов СССР и РСФСР « О государственном нотариате », соответственно, 1973 г. и 1974 г., было направлено на совершенствование нормативно-правовых основ организации и деятельности государственного нотариата. В названные законы были включены правила о применении законодательства о нотариате к иностранцам и лицам без гражданства, что явилось прогрессивным шагом. Таким образом краткий исторический экскурс дает наглядное представление о том, какое важное значение на всех этапах истории государство придавало нотариату и нотариальной деятельности. Сегодня значение нотариальной деятельности возрастает, что связано с ростом предпринимательства, расширением международных контактов,
14
необходимостью создания действенных гарантий для реализации прав личности, в сочетании с соблюдением государственных и общественных интересов.
Вместе с тем, очевидна слабая разработка теоретических основ нотариальной деятельности, в том числе понятийно-категориального аппарата. Диссертант одну из задач исследования видит в том, чтобы, исходя из нашедших отражение в праве научных представлений о нотариате, его сущностных признаках, разработать определение понятия нотариальной деятельности.
Прежде всего следует отметить, что в отличие от понятия «нотариальная деятельность», понятие «нотариат» в определенной степени разработано как отечественной, так и зарубежной правовой доктриной.
Отправным может служить весьма образное определение нотариата, данное швейцарским юристом М. Мерлотти в выступлении на россйско-ш вей царском семинаре, проходившем в Москве 21-22 апреля 1997 г., посвященном проблемам нотариата и нотариального акта: «Наряду с чиновниками, которые примиряют и судят различия, спокойствия требует наличие других функционеров, которые являются бескорыстными консультантами, советниками сторон, а также они же, эти же, являются беспристрастными представителями воли и которые сообщают сторонам об обязанностях сторон, которые налагают составляемый контракт и придают этому действию аутентичный характер, то есть удостоверяют его нотариально и сохраняют его, придавая ему юридическую достоверность. И поэтому позволяют в дальнейшем решать возможные споры. Эти беспристрастные составители, эти своего рода добровольные судьи
15
обязывают договаривающиеся стороны. Эти люди - это нотариусы, этот институт - это нотариат »8.
Как видим, в данном определении указываются функции нотариуса, подчеркивается требование к его беспристрастности, обращается внимание на важное значение нотариата для правильного функционирования государства.
В дефинициях отечественных авторов нотариат, как правило, представляется в виде системы государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц 9.
Из данного определения вытекает, во-первых, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц. Следует заметить, что в отечественной правовой науке вопросу о месте и роли нотариата в государственном механизме, не без оснований, уделено значительное внимание. Так, В.С. Репин указывает на особенность нотариата, которая « состоит в том, что он представляет собой звено системы государственного управления, способствующее стабилизации гражданского оборота на правовой основе, путем оформления сделок и удостоверения документов, в особо установленном государством
8 См.: Российско-швейцарский семинар на тему: «Нотариат. Нотариальный акт»//Нотариус 1997.-№3.-С.70.
9 См.: Правовые основы нотариальной деятельности. Под ред. В.Н. Аргунова. М.. 1994. С. 1: Правоохранительные органы Российской Федсрации./Учсбник. - М.-1996.- С.223.
16
порядке»10. Далее, B.C. Репин в обоснование своей позиции приводит следующие доводы. Во-первых, нотариус использует свою должность в рамках основной профессии (т.е. занимается только нотариальной деятельностью). Во-вторых, государство вместе с нотариальной палатой учреждает или ликвидирует должность нотариуса. В-третьих, государство определяет размер гонорара, который нотариус берет за совершение нотариального действия (этот гонорар должен обеспечить доход нотариуса, который позволит ему иметь хорошо оснащенную, с технической точки зрения, контору, а также высококвалифицированный штат, и гарантировать ему самостоятельность и независимость). В-четвертых, государство совместно с нотариальной палатой обеспечивает единое делопроизводство во всех нотариальных конторах11.
Как обоснованно пишет С. Крылов, нотариус « является представителем государства, о чем свидетельствуют положения ст. 1, 11, 12, 14, 15 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате». Так, нотариус назначается на должность государственным органом - Министерством юстиции, совершает нотариальные действия от имени государства, имеет печать с изображением Герба Российской Федерации, при вступлении в должность приносит присягу, имеет право истребовать от физических и юридических лиц необходимую информацию и т.п. »12.
10 См.: Репин В С. Организационно-правовые основы построения и деятельности нотариата в России (теория и практика): Авторсф. дисс. док. юрид. наук.- М.-1994.- С. 5.
11 Там же-с. 5-6.
12 См.: Крылов С. Один регион - одна палата //Российская юстиция. 1998.- №1.- С.32.
17 |
