ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. К настоящему времени во всех развитых странах наряду с недвижимым и движимым имуществом, составлявшим еще сравнительно недавно основное достояние граждан, сложился новый объект собственности - ценные бумаги. Во Франции и Испании к ним относятся акции и облигации частных компаний с ограниченной ответственностью, а также боны, облигации и предъявительские акции, выпускаемые государственными органами или полугосударственными учреждениями.
Значительная масса ценных бумаг, задачи их распространения среди населения, большой объем сделок с ними потребовали создания специальных рынков, именуемых в экономическом литературном обиходе фондовыми.
На фондовом рынке должна быть обеспечена возможность сделок продавцов и покупателей, облеченных в специальную форму контрактов с фондовыми ценностями (фондовых инструментов). На право возлагается в связи с этим задача по созданию необходимых условий для совершения торговых операций. Поиски покупателями и продавцами друг друга не должны быть пущены на волю случая. Необходимо, чтобы бумаги одного вида имели цену, одинаковую для всех покупателей, а участники купли-продажи могли бы пользоваться определенными гарантиями при вложении своих сбережений. Все эти, а также другие требования, привели к тому, что и во Франции, и в Испании сложилась детальная регламентация совершения следок на организованных фондовых рынках (фондовых биржах), а также сформировалась совокупность норм, регламентирующих деятельность участников этих рынков.
Вплоть до недавнего времени вопросы правового регулирования такой деятельности на фондовых рынках в странах Западной Европы не
анализировались в российской юридической литературе. Исследованию подвергались лишь отдельные проблемы, - так, деятельность бирж во Франции затрагивалась, например, в монографии Лисовского BJi. , содержащей краткий обзор организационной структуры и работы бирж в странах Западной Европы. Некоторые вопросы регулирования фондового рынка Франции, затронуты в монографиях Алексеева М.Ю.,2 Черникова Г.П.3, а также в работе Рубцова Б.Б.4; испанский же опыт регулирования деятельности участников фондового рынка остается освещенным еще меньше.
Таким образом, причины, делающие актуальным изучение регламентации деятельности тех, кто совершает сделки на фондовых рынках в Испании и Франции, очевидны. Вопросы, связанные с механизмом функционирования и правового регулирования фондовых рынков в этих странах, а также с деятельностью его участников ранее не подвергались комплексному освещению в правовой литературе России.
Актуальность исследования повышается и в силу того обстоятельства, что остается совершенно не учтенным вопрос о реформе испанского и французского законодательства о фондовых рынках, проведенной в 80-90-х гг., приведшей к существенным переменам в их регламентации. Эти перемены были обусловлены потребностями ускорения темпов торгового оборота и повышения инвестиционной активности кредитных учреждений. Важнейшим отражением этой потребности стала реакция французского и испанского законодателя на регулирование деятельности организованных фондовых рынков. Содержание такого регулирования и тенденции его изменений представляют собой несомненный интерес для стран,
1 Лисовский В.И. Фондовые биржи капиталистических стран. - М. 197Я : Алексеев М.Ю. Рынок ценных бумаг. - М, 1992
3 Черников ГЛ. Фондовая биржа. - М.. 1991
4 Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки. Инструменты, структура, механизм функционирования.-М 1996
подвергающих свою экономику глубоким преобразованиям переходного характера, в число которых входит Россия.
Наиболее иллюстративен в этом плане опыт тех стран, которые практически полностью обновили свое биржевое законодательство. К их числу относятся: Испания, осуществившая радикальную реформу законодательства о биржах в 1988 г. и Франция, где закон о фондовых биржах является самым "молодым" в Европе (он принят в 1996 г.).
Цель исследования: проанализировать правовое регулирование деятельности участников фондового рынка с позиций испанского и французского права.
Поставленная цель предопределила следующие задачи исследования:
-проанализировать организацию деятельности фондового рынка Испании до 1988г. и Франции до 1996г. (до проведения этими странами реформ биржевого законодательства);
-исследовать правовой механизм функционирования и регулирования фондовых рынков Испании и Франции, введенный в этих странах реформами биржевого законодательства;
-исследовать правовой статус различных видов участников фондового рынка в Испании и Франции;
- охарактеризовать правовой статус Совета финансовых рынков во Франции и его роль в организации заключения сделок на финансовых рынках, осветить порядок заключения и регистрации сделок, совершаемых биржевыми посредниками на фондовых биржах Испании и Франции;
-раскрыть содержание правового регулирования деятельности обществ и агентств по ценным бумагам, показать влияние предписаний права Европейского Союза на правовое регулирование фондовых рынков в обеих странах.
Хронологические рамки данного исследования определены
временными границами с конца 1970-х годов до конца 1990-х годов, то есть эпохой реформ и модернизации испанского и французского законодательства о фондовых биржах.
Нормативную базу диссертации составили нормативные акты Франции и Испании, в том числе торговые кодексы, а также новейшие законодательные акты: закон "О фондовых биржах" (Испания) и закон "О модернизации финансовой деятельности" (Франция).
Методологическую основу исследования составили общенаучный диалектический метод познания, а также историко-правовой, сравнительно-правовой и формально-юридический методы исследования.
Теоретической основой исследования служат труды российских историков и теоретиков права: С.С.Алексеева, О.А.Жидкова, Г.В.Мальцева, Г.И.Муромцева, В.С.Нерсесянца, А.С.Пиголкина, В.А.Туманова и др., а также цивилистов: Агаркова М.М., Безбаха В.В., Брагинского М.И., Бенедиктова А.В., Витрянского В.В., Генкина Д.М., Дозорцева В.А., Залесского В.В., Калпина А.Г., Кудрявцевой Е.В., Кулагина М.И., Малеина Н.С., Масевич М.Г., Масляева А.И., Мозолина В.П., Нарышкиной Р.Л., Пучинского В.К., Рахмиловича В.А., Садикова ОН., Свядосца Ю.И., Суханова Е.А., Толстого Ю.К., Треушникова М.К., Халфиной P.O., Яичкова К.К. и др.
Среди работ зарубежных авторов следует отметить труды испанских правоведов: Aguirre Rodriguez J.A., Arifio Ortiz G., Baena del Alcazar, Sanchez Andres Anibal и др.; и французских: М.Планиоля, Жюлио Леона де ла Морандьера, Е.Годеме, Р.Саватье, Barbot S., Carreau D., Martin J.Y., Ferri А., и
ДР-
Весьма полезными оказались труды российских авторов, в том числе правоведов, затрагивавших в своих работах отдельные аспекты деятельности бирж и заключения биржевых сделок, в частности, таких как Агарков М.М.,
Алехин Б.И., Андреев В.К., Белов В.А., Бикерман М.М., Василевич Г., Грязнова А.Г., Дойников И В., Иващенко А.А., Козырь О.М., Миркин Я.М., Сгибнева О.В., Сойфер Т.В., Чесноков А.С. и др.
Научная новизна диссертации состоит в том, что она является первым комплексным исследованием на русском языке, посвященным изучению правового регулирования деятельности участников фондовых рынков в Испании и Франции.
На защиту выносятся следующие основные положения и выводы:
1. Правовое регулирование отношений, складывающихся на фондовых рынках Испании и Франции проявляет себя в упорядочении деятельности на нем всех его участников и подчинении совершаемых на нем сделок контролю со стороны уполномоченных на это организаций. Такое регулирование является интегрированным и распространяет свое действие на всех участников рынка - эмитентов, инвесторов, профессиональных фондовых посредников, иных субъектов фондовой инфраструктуры.
2. До 1988 года законодательство Испании трактовало биржу как публичное учреждение, облеченное властью, делегированной государством. Реформа биржевого законодательства закрепила иную трактовку фондовой биржи -как частную ассоциацию коммерсантов.
3. Новый испанский закон 1988 года о биржах создал основу для унификации нормативных основ деятельности для всех бирж Испании и, кроме того, привел всю национальную систему фондового рынка в соответствие с нормами права Европейского Союза.
4. Одним из результатов проведенной в Испании реформы биржевого законодательства стала ликвидация Коллегии биржевых посредников и создание вместо нее обществ и агентств по ценным бумагам, функционирующих в форме обществ с ограниченной ответственностью. Координацию регулирования деятельности профессиональных участников
рынка ценных бумаг стал осуществлять новый орган - Национальная комиссия рынка ценных бумаг.
5. Содержание биржевой реформы 1988 года во Франции характеризуется двумя основными направлениями: были созданы новые структуры биржи и предпринята попытка обновить основные правила ее функционирования. Эта реформа позволила ликвидировать компании биржевых посредников и заменить их иными учреждениями, - биржевыми фирмами, объединенными в Общество французских бирж и Французскую ассоциацию биржевых фирм. Начиная с 1988 года реформирование французского биржевого законодательства осуществлялось с акцентом на повышение надежности биржевых сделок, повышение ликвидности ценных бумаг, обеспечение наибольшей эффективности рынка фондовых ценностей.
6. Другой важной целью реформы французского биржевого законодательства стало совершенствование техники заключения биржевых сделок и, в широком смысле, всей биржевой технологии с тем, чтобы поставить французские биржи на один уровень с наиболее современными биржами. Поскольку модернизация была возможной лишь на базе создания во Франции непрерывно действующего биржевого рынка, открытого для инвестирования, то закон 1988г. был в 1996г. заменен новым законом - "О модернизации финансовой деятельности"; этот акт существенно преобразовал регулирование фондовых сделок, приведя нормы, регулирующие фондовый рынок, в соответствие с нормами права Европейского Союза.
7. Наряду с решением задачи гармонизации французского фондового законодательства с предписаниями права ЕС, Закон 1996 г. во Франции позволил соединить регламентацию бирж с регулированием всей сферы финансовых рынков. Поэтому вместо прежнего Совета фондовых бирж был создан орган с более широкими полномочиями и более широким
10
представительством - Совет финансовых рынков. В законе не только получили более четкое отражение виды услуг, представляемых инвестиционными институтами, а равно виды совершаемых ими сделок, но также закреплены определения и описания основных финансовых инструментов.
Функции публичного контроля за деятельностью участников фондового
рынка во Франции были сохранены за прежним органом - Комиссией по
биржевым операциям.
8. Общим итогом проведенной в Испании и Франции модернизации законодательства о фондовых биржах стало приведение законодательства этих стран в соответствие с теми предписаниями права Европейского Союза, которые нацелены на устранение препятствий к созданию единого европейского инвестиционного и кредитного рынка, к проведению единой инвестиционной политики.
9. Основы информационной политики, касающейся освещения функционирования фондового рынка в Испании и Франции, условий доступа на него, а также предоставления гарантий для инвесторов из всех стран-членов Европейского Союза, являются в обеих странах едиными и закреплены в нормах, принятых согласно предписаниям права Европейского Союза.
Практическая значимость исследования. Теоретические положения и выводы, сделанные в диссертации, могут быть использованы в процессе совершенствования законодательства Панамы, регулирующего сделки с фондовыми ценностями.
Содержащиеся в работе материалы и выводы, касающиеся правового регулирования деятельности участников фондовых рынков Испании и Франции, могут представить интерес для работников российских организаций и компаний, поддерживающих деловые контакты с фирмами
11
Испании и Франции, а также могут быть использованы в учебных заведениях в ходе преподавания курсов по гражданскому, торговому и предпринимательскому праву.
Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена и одобрена на кафедре гражданского и трудового права юридического факультета РУДН. Ряд положений и выводов работы получили отражение в публикациях автора. Материалы диссертации использовались при проведении семинарских занятий по курсу торгового права на юридическом факультете РУДН.
Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования. Работа состоит из введения, двух глав, объединяющих пять параграфов, заключения и библиографии.
12
Глава I
Дореформенный опыт правового регулирования фондового рынка в Испании и Франции
§ 1. Организационно-правовые основы деятельности фондового рынка
в Испании до 1988 г.
В Испании биржи, несомненно, обладают публичным характером в том смысле, что их деятельность признается государством и обличается властью. Поэтому биржа, согласно дореформенному законодательству, являлась не просто частной ассоциацией коммерсантов по англосаксонской модели, но также и организованной действующей корпорацией публичного права -Коллегией биржевых посредников, признанной государством и понимаемой как "публичное учреждение", облеченное властью, делегированной ей государством. Другими словами, в Испании биржа являлась публичным учреждением, облеченным властью, чьим должностным лицом являлась Коллегия биржевых посредников. Это понятие исходит из основных положений, содержащихся в испанских законах, а точнее, из следующих предписаний:
ст.64 Торгового кодекса 1885 г., которая определяет биржу как "публичное учреждение, в котором собираются коммерсанты и посредники для согласования и выполнения торговых сделок";1
ст.1 Регламента о биржах 1967 г.: "Институты, организованные как профессиональные объединения коллегии для посреднических операций в целях сохранения юридической и экономической надежности заключенных договоров и официального обнародования цен";2
1 Ariflo Ortiz Gaspar, Sala Arquer J.M. La bolsa espafiola: marco institucional. - Madrid, 1987. P. 40
2 Ibid. P. 41
13
ст. 6 того же Регламента: "При каждой официальной торговой бирже существует Коллегия биржевых посредников, которая является юридическим лицом и имеет право приобретать, управлять, устанавливать обязательства, отчуждать любой вид имущества и проводить перед государственными органами, объединениями публичного права и трибуналами деятельность, которую считает целесообразной в собственных интересах или же в интересах ее коллегированных членов";1
ст. 16 Регламента: "Синдикальная палата каждой коллегии биржевых посредников является органом, представляющим биржу и управляющим ею и соответствующей ей Коллегией биржевых посредников".2
Для описания юридико-институциональной природы бирж в Испании, необходимо обратить внимание на содержание двух понятий, данных выше, -понятия "публичное учреждение", и понятия "профессиональное объединение". Оба эти понятия, а в особенности первое, часто неправильно толковались, из-за чего возникает необходимость в некоторых пояснениях.
С самого начала, понятие "публичное учреждение" считалось составной частью понятия публичного, государственного или муниципального образования. Используется также понятие общественно-полезного учреждения, то есть осуществляющего частную деятельности, которая, оставаясь частной, все же пользуется защитой и подвергается контролю со стороны государственных органов. Общественно-полезные учреждения можно разделить на две группы. Первая группа - это учреждения, носящие общественный характер и связанные с государственной администрацией, но структурно отделенные от нее в том смысле, что они обладают юридической правоспособностью и владеют имуществом, обособленным от общего государственного имущества. Имущество таких
1 Ariflo Ortiz Gaspar, Sala Arqucr J.M. La bolsa cspaftola: marco institutional. - Madrid. 1987. P. 42
2 Ibid. P. 43
14
учреждений используется для достижения конкретных целей, поставленных перед учреждением. Во вторую группу входят частные учреждения, которым государственные органы помогают и оказывают содействие в зависимости от общественной полезности, приносимой ими.
В первую группу входили с самого начала больницы, общественные библиотеки, сберегательные кассы, университеты, королевские академии и другие. Во вторую группу входили профсоюзные организации конца прошлого века, общества по взаимному страхованию, ассоциации по орошению земель, торговые палаты, ассоциации земледельцев и скотоводов.
Подобное разделение учреждений в Испании было устранено еще в конце прошлого века, как раз тогда, когда для бирж были установлены первые общие положения в Торговом кодексе от 31 декабря 1885 года (а позднее и в Регламенте от 30 июня 1967г.)1 Результатом стало распространение понятия "публичное учреждение" на учреждения частной природы, которые по разным причинам приобрели большое социально-экономическое значение. Именно такое значение приобрели торговые палаты и биржи.
К кругу государственных учреждений, который первоначально охватывал лишь учреждения, функционировавшие в сфере содействия населению (общественное образование, благотворительность и социальная помощь, здравоохранение, религия), стали причисляться и учреждения, имеющие целью поддержку сельского хозяйства, торговли, горного дела, строительства жилья и финансовых институтов. Другими словами, понятие учреждения, введенное Королевским Декретом от 26 июня 1901 года, стало относиться к торгово-промышленной палате и палате судоходства, а также к другим институтам, созданным на корпоративной основе, к которым ранее
Arifto Ortiz Gaspar, Sala Arqucr J.M La bolsa espanola: marco institutional. - Madrid, 1987. P. 44
15
оно не относилось.1 Тем самым рамки понятия учреждения оказались необоснованно расширенными, и именно в эти рамки, из-за неправильного расширения понятия, оказалось включенным определение, которое Торговый кодекс Испании дал испанским биржам. Строго говоря, в нем должно было содержаться указание ни организацию, построенную на началах членства, взаимодействующая тем или иным образом с государственными учреждениями, Вместо этого, однако, понятие учреждения оказалось ошибочно распространенным на структуры, созданные на ассоциативных началах для управления определенными областями экономики, имеющие большое общественное значение и облеченные некоторыми властными правомочиями (например, на торговые палаты, профессиональные коллегии, общества по орошению земель и др.).
Из всего вышесказанного можно прийти к выводу, что, говоря о биржах как о публичных учреждениях или официальных институтах, следует определять их не как органы государства, а как организации, создаваемые на корпоративной основе, которым государство делегирует определенные публичные полномочия.
В зависимости от способа образования, согласно предписаниям Торгового кодекса Испании и Регламента о биржах, различаются следующие виды бирж2:
1. Учреждаемые государством. Эти биржи имеют публичный характер, и их котировки носят официальный характер. Расходы на их оборудование и содержание покрываются за счет государства, причем распределяет их Синдикальная палата биржи. Сотрудников биржи назначает министр развития по предложению Синдикальной палаты.
2. Учреждаемые по разрешению государства и по предложению или по
1 Ariflo Ortiz Gaspar, Sala Arquer J.M La bolsa cspaflola: marco institutional. - Madrid, 1987. P.45
2 C6digo de comcrcio у legislation mercantil de Espafla. - Madrid, Editorial Tecnos, S.A., 19%. P. 1247
16
просьбе частных лиц (представленные Собранием представителей или муниципалитетом). Эти биржи также имеют публичный и официальный характер. Их расходы покрываются за счет объединений, по требованию которых они были созданы. Государство может оказывать помощь этим биржам в виде выделения субвенций (при соблюдении условий и оговорок, выдвинутых государством, которые должны быть указаны в разрешении).
3. Учреждаемые торговыми объединениями по разрешению государства, для того, чтобы их котировки имели официальный характер.
4. Учреждаемые торговыми объединениями без разрешения государства, то есть имеющие частный характер, при условии, что такие биржи будут созданы в форме акционерного общества. Расходы таких бирж покрываются за счет этих торговых объединений; организации, создавшие биржи, могут назначать и проводить отбор служащих, представляя отчет по тем кандидатурам, на которые было получено разрешение министра развития (ст.65 Торгового кодекса и ст.2,3 и 4 Регламента)1.
Первые три вида из вышеуказанных бирж считаются официальными и действуют в соответствии с Торговым кодексом и Регламентом. Остальные признаются частными, или неофициальными, и действуют в соответствии с Торговым кодексом, а также регламентами, принятыми объединениями, создавшими биржу (ст.66 Торгового кодекса и ст.8 Регламента)2.
Требований для получения разрешения и учреждения официальных бирж немного: наличие помещения, представительства и внутреннего регламента.
Для учреждения бирж, относящихся к первому виду и для получения разрешения на учреждение бирж, относящихся ко второму и третьему видам, необходимо наличие причины их общественной полезности, что должно быть
1 Положение Регламента о биржах Испании 1967 года см. в книге Amatriain J.F. La bolsa. - Madrid, 1975. P. 38
2 Ibid. P. 39
17
одобрено Государственным Советом; постановление принимается в соответствии с Королевским декретом и утверждается министром развития (ст.65, раздел 4 Торгового кодекса и ст.1 Регламента)1.
Все биржи подчиняются Министерству развития, так как они являются публичными учреждениями. Биржи могут находиться под надзором местных властей, которые осуществляют его через своих представителей, если этого требует Синдикальная палата.
Для того, чтобы котировки ценных бумаг на предъявителя, выпущенных национальными компаниями, имели официальный характер, они должны быть занесены в торговый реестр. К официальной котировке также могут быть допущены ценные бумаги на предъявителя, выпущенные иностранными компаниями, созданными в соответствии с законодательствами государств, на территории которых они расположены; выпуск должен быть проведен в соответствии с законом, а также с уставом компании. К котировке могут быть допущены также ценные бумаги на предъявителя, выпущенные частными лицами, в соответствии с решением Синдикальной палаты и под ее ответственность (ст.67, 69, 70 и 71 Торгового кодекса)2.
Ценные бумаги на предъявителя, выпущенные компаниями (национальными и иностранными) или частными лицами, допускаются к котировке только после согласования вопроса об их допуске с Синдикальной палатой, которая рассматривает вопрос об их соответствии с действующим законодательством и документами, представленными заинтересованными лицами, в которых должно быть отражено выполнение всех необходимых условий, в особенности это касается иностранных компаний, которые также должны представить государственную декларацию об отсутствии причин, по
1 Amatriain J.F. Labolsa. -Madrid. 1975. Р.40 2. Ibid. P.58 |
