3 ВВЕДЕНИЕ
1. Актуальность исследования
Переход России к строительству новых экономических отношений существенным образом изменил условия деятельности всех организаций, так или иначе участвующих в товарном обороте. Некоммерческие организации, и ранее производившие товары, выполнявшие работы и оказывавшие услуги, не утратили своего места в российской экономической системе. Вместе с тем проводимые реформы более четко обозначили цели участия некоммерческих организаций в хозяйственной деятельности, выявили необходимость разработки новых подходов к ее регулированию.
Особенно актуальным это оказалось для предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Неисследованность условий и порядка ее осуществления привела к тому, что на практике особенности предпринимательской деятельности этих организаций нередко игнорируются. Многие некоммерческие организации, не изменяя своего правового статуса, фактически превратились в коммерческие организации, необоснованно использующие льготы, предоставляемые для достижения общественно полезных целей деятельности, для своего корпоративного обогащения.
Несмотря на значительное количество нормативных правовых актов, регулирующих отношения с участием некоммерческих организаций как в целом, так и отдельных их видов, предпринимательской деятельности этих организаций посвящено небольшое количество норм. Ряд из них носит общий характер, в особенности это касается условий осуществления предпринимательской деятельности. Многие нормы получили неоднозначное толкование и практическое применение. Недостаточность правового регулирования предпринимательской деятельности некоммерческих организаций обусловливает необходимость со-
4
вершенствования соответствующих нормативных правовых актов, дальнейшего развития содержащихся в них общих положений.
Кроме того, хотя в правовой литературе и анализируются те или иные аспекты предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, отсутствуют исследования, целиком или преимущественно посвященные этому вопросу.
Таким образом, актуальность настоящего исследования определяется рядом обстоятельств.
Во-первых, в связи переходом России к строительству новых экономических отношений изменились существенные условия деятельности некоммерческих организаций.
Во-вторых, предпринимательская деятельность является для некоммерческих организаций новым видом деятельности. В силу особенностей правового статуса этих организаций ее регулирование не может полностью заимствовать нормы о предпринимательской деятельности коммерческих организаций и только ими ограничиваться.
В-третьих, законодательство о предпринимательской деятельности некоммерческих организаций сформировалось недавно и носит общий характер, требуется его развитие и совершенствование.
В-четвертых, отсутствуют работы, посвященные комплексному исследованию предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.
2. Цели, задачи и предмет исследования
Целями настоящего исследования являются выявление, анализ и обоснование общих условий и особенностей предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, а также выработка предложений по применению и совершенствованию соответствующего законодательства.
5 Задачи исследования составляют:
1. Изучение правовых норм, регулирующих предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций, и практики их применения.
2. Изучение работ ученых-правоведов и практических работников, посвященных деятельности некоммерческих организаций.
3. Выявление, анализ и обоснование следующих основных понятий и аспектов деятельности некоммерческих организаций:
а) понятия некоммерческой организации, критериев их отграничения от коммерческих организаций;
б) правоспособности некоммерческих организаций в области осуществления отдельных видов деятельности, сделок, выходящих за ее пределы;
в) хозяйственной деятельности некоммерческих организаций и ее состава, места предпринимательской деятельности в системе деятельности некоммерческих организаций;
г) особенностей проявления признаков предпринимательской деятельности в деятельности некоммерческих организаций;
д) требований, которым должна соответствовать предпринимательская деятельность некоммерческих организаций;
е) порядка и способов правового регулирования предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, состава применяемых при этом норм и их видов;
ж) видов предпринимательской деятельности некоммерческих организаций и ее ограничений;
з) общих начал налогового регулирования предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.
Предмет исследования:
1. Отношения, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности некоммерческими организациями.
6
2. Законодательство Российской Федерации, регламентирующее деятельность некоммерческих организаций.
3. Судебная практика применения законодательства Российской Федерации о некоммерческих организациях.
4. Работы ученых-правоведов и практических работников, посвященные деятельности некоммерческих организаций.
3. Методическая, теоретическая и эмпирическая основа работы
Методическую основу диссертации составляют общенаучные и частно-научные методы исследования: метод восхождения от абстрактного к конкретному и от конкретного к абстрактному, исторический, формально-логический, сравнительно-правовой и другие методы анализа правовой действительности.
Теоретической основой исследования являются работы ученых в области гражданского, предпринимательского (хозяйственного), банковского и налогового права, в том числе: Е.А. Абросимовой, М.И. Брагинского, С.Н. Бра-туся, В.В. Витрянского, В.В. Залесского, Р.Ф. Каллистратовой, В.П. Грибанова, И.В. Ершовой, Е.Н. Ефименко, Т.М. Ивановой, Н.В. Козловой, В.В. Лаптева, B.C. Мартемьянова, О.М. Олейник, И.А. Покровского, Н.В. Рабинович, В.А. Рахмиловича, В.В. Ровного, Е.А. Суханова, Б.Р. Хопкинса, О.А. Чернеги, Г.Ф. Шершеневича и других.
Эмпирическую основу настоящего исследования составляют:
1. Нормативные правовые акты Российской Федерации о некоммерческих организациях.
2. Судебная практика применения нормативных правовых актов Российской Федерации о некоммерческих организациях.
3. Практика осуществления предпринимательской деятельности государственными учреждениями, общественными организациями и другими некоммерческими организациями.
7 4. Научная новизна и практическая значимость исследования
Научная новизна работы заключается в следующем:
- впервые на диссертационном уровне предпринята попытка провести комплексное исследование вопросов теории, правового регулирования и практики предпринимательской деятельности некоммерческих организаций;
- выработано новое понятие некоммерческой организации;
- исследуется правоспособность некоммерческих организаций в сфере осуществления отдельных видов деятельности, правовая природа внеуставных сделок некоммерческих организаций;
- дается анализ системы хозяйственной деятельности некоммерческих организаций, места предпринимательской деятельности в системе деятельности некоммерческих организаций;
- анализируются особенности проявления признаков предпринимательской деятельности в деятельности некоммерческих организаций;
- рассматриваются требования, предъявляемые к предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, дается теоретическое и практическое обоснование их толкования;
- проводится анализ правового регулирования предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, выявляется состав используемых при этом норм, дается их классификация;
- определяются виды предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, приводится их классификация, исследуются ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций;
- анализируется состояние налогового регулирования предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, классифицируются способы налогового стимулирования общественно полезной деятельности, формулируются рекомендации по налогообложению отдельных видов предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.
8
Практическая значимость работы определяется рядом обстоятельств.
Во-первых, содержащиеся в исследовании положения и рекомендации могут использоваться для теоретического изучения и обоснования основных направлений правового регулирования предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.
Во-вторых, выводы и предложения, сделанные в диссертации, могут быть использованы при совершенствовании соответствующего законодательства.
В-третьих, положения исследования могут быть востребованы в практической деятельности правоприменительных органов, судов Российской Федерации, а также самих некоммерческих организаций при построении и планировании ими своей деятельности, определении пределов, условий и правомерности участия в предпринимательской деятельности.
В-четвертых, материалы исследования могут применяться в процессе преподавания соответствующих разделов предпринимательского и гражданского права.
5. Положения, выносимые на защиту
На защиту выносятся следующие основные положения настоящего диссертационного исследования:
- при формировании понятия некоммерческих организаций следует исходить из целей их создания и невозможности распределения ими не только прибыли, но и любого другого дохода. В связи с этим в пункте 1 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации предлагается закрепить следующее понятие некоммерческих организаций: некоммерческими организациями являются организации, созданные для достижения образовательных, благотворительных, культурных, научных, управленческих и других общественно полез-
ных целей и не распределяющие полученный доход между учредителями (участниками, членами);
- некоммерческие организации могут иметь специальную или исключительную правоспособность. Возможность осуществления некоммерческой организацией того или иного вида деятельности ограничивается ее правоспособностью, а также установлением запретов на осуществление отдельных видов деятельности, государственной монополии и лицензирования;
- при осуществлении предпринимательской деятельности некоммерческие организации пользуются правами и несут обязанности, за исключением случаев, установленных нормативными правовыми актами, наравне с коммерческими организациями. Признаки предпринимательской деятельности в равной степени распространимы как на коммерческие, так и некоммерческие организации;
- для обеспечения интересов кредиторов некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность, следует использовать соответствующий опыт законодательства о коммерческих организациях. В частности, принимая во внимание предусмотренную статьей 65 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность несостоятельности (банкротства) благотворительных и иных фондов, целесообразно предусмотреть требования к минимальному размеру их имущества;
- по обязательствам учреждения в сфере предпринимательской деятельности в случае недостаточности находящихся в его распоряжении денежных средств и имущества, приобретенного за счет доходов от предпринимательской деятельности, субсидиарную ответственность несет собственник имущества учреждения;
- деятельность некоммерческой организации, отвечающая всем признакам предпринимательской деятельности, указанным в пункте 1 статьи 2 Гражданского кодекса, является предпринимательской независимо от того, что при-
10
быль, полученная в результате ее осуществления, направляется на цели создания некоммерческой организации;
- некоммерческие организации за исключением случаев, предусмотренных законом, вправе осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, соответствующие целям их создания и служащие им. Содержащийся в пункте 2 статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» перечень ее видов является примерным;
- участие в публичном договоре в качестве стороны, продающей товары, выполняющей работы или оказывающей услуги, только коммерческих организаций не является конституирующим признаком этих договоров. На некоммерческие организации также должно распространяться действие статьи 426 Гражданского кодекса, в которую в связи с этим следует внести соответствующее изменение;
- налоговое регулирование должно активнее использоваться для стимулирования деятельности некоммерческих организаций. Целесообразно расширять перечень налоговых льгот, предоставляемых некоммерческим организациям в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, непосредственно реализующей цели создания некоммерческой организации (например, проведение общественной организацией по развитию физкультуры и спорта платных физкультурных занятий). Эта деятельность не только приносит средства для финансирования организации, но и непосредственно обеспечивает достижение целей создания некоммерческой организации.
6. Апробация результатов исследования
Диссертация подготовлена на кафедре предпринимательского (хозяйственного) права Московской государственной юридической академии (МГЮА), где проведены ее рецензирование и обсуждения. Основные положения диссертации были использованы при подготовке материалов для участия в межвузов-
11
ской научно-практической конференции «Субъекты предпринимательского права», проведенной в МГЮА 16 апреля 1999 года.
Результаты настоящего исследования также использовались автором в практической деятельности при экспертизе и подготовке проектов учредительных документов некоммерческих организаций (государственных учреждений, образовательных учреждений, общественных организаций), проектов нормативных правовых актов, внутренних документов организаций, регламентирующих хозяйственную, в том числе предпринимательскую деятельность, а также при консультировании некоммерческих организаций.
Материалы исследования применялись при проведении семинаров по предпринимательскому (хозяйственному) праву в МГЮА.
Основные положения диссертации отражены в публикациях автора.
12
I. ПОНЯТИЕ НЕКОММЕРЧЕСКОЙ И КОММЕРЧЕСКОЙ
ОРГАНИЗАЦИИ И ИХ ПРАВОСПОСОБНОСТЬ В СФЕРЕ
ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1. Понятие некоммерческой и коммерческой организации. Проблемы критериев их разграничения
В соответствии со статьей 50 Гражданского кодекса Российской Федерации все организации подразделяются на два вида - коммерческие и некоммерческие. Коммерческими организациями являются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Некоммерческие организации - организации не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Аналогичное понятие некоммерческой организации содержится и в статье 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»2. Таким образом, в качестве критериев разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие законодателем используются два признака - содержание основной цели деятельности организации и распределение или нераспределение прибыли между участниками организации. Причем для признания организации коммерческой достаточно присутствия у организации одного признака - извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности, для наличия же у организации статуса некоммерческой два указанных признака должны отсутствовать у нее одновременно3.
1 Собрание законодательства Российской Федерации (далее - СЗ РФ). 1994. № 32. Ст. 3301.
2СЗРФ. 1996. №3. Ст. 145.
3 Впервые разграничение организаций на два исследуемых вида было реализовано в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (Ведомости Верховного Совета СССР. 1991. № 26. Ст. 733). В соответствии со статьей 18 Основ юридическими лицами могли быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извле-
13
Законодатель не ограничивает правоспособность коммерческих организаций только теми видами деятельности, которые приносят прибыль. Согласно пункту 1 статьи 49 Гражданского кодекса они вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Поэтому деятельность коммерческих организаций может быть направлена и на достижение общественно полезных благ, осуществление определенных социальных, благотворительных, научных и других подобных функций. Равным образом, учитывая потребности финансирования, законодатель предоставил право ведения предпринимательской деятельности некоммерческим организациям (пункт 3 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Прибыль представляет собой конечную цель осуществления предпринимательской деятельности, является одним из необходимых ее признаков, закрепленных в статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с законодательством Российской Федерации прибыль может быть получена только в результате осуществления предпринимательской деятельности. Поэтому для коммерческой организации предпринимательская деятельность должна быть основным видом деятельности, для некоммерческой - неосновным.
Понятия «основная цель деятельности», «основной вид деятельности» оценочны. Законодательство не содержит признаков, с помощью которых можно было бы отделить основное от неосновного. Однако даже наличие таких признаков не гарантировало бы возможности определения того, является ли основная деятельность организации исключительно предпринимательской или непредпринимательской: один и тот же вид деятельности может быть деятельностью, направленной одновременно на достижение целей создания некоммерческой организации и на извлечение прибыли. Например, некоммерческая организация, имеющая в качестве цели создания развитие физической культуры и
чение прибыли в качестве такой цели (некоммерческие организации). При этом критерий распределения прибыли между участниками организации Основами не применялся.
14
спорта, может осуществлять свою деятельность на платной, прибыльной основе. В этом случае вся деятельность организации, являясь по сути предпринимательской деятельностью, одновременно реализует общественно полезную цель - развитие физической культуры и спорта. И цель извлечения прибыли, и общественно полезная цель находятся по крайней мере в равных пропорциях, то есть выделить, какая из этих целей является основной, а какая неосновной невозможно.
Наиболее наглядно трудности разграничения общественно полезной и предпринимательской деятельности4 организаций можно продемонстрировать на примере автономных некоммерческих организаций. Согласно пункту 1 статьи 10 Федерального закона «О некоммерческих организациях» целями деятельности автономных некоммерческих организаций могут быть предоставление услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Вместе с тем посредством оказания услуг осуществляется и предпринимательская деятельность. Следовательно, законодатель предоставляет возможность автономным некоммерческим организациям одним видом деятельности осуществлять и предпринимательскую, и общественно полезную деятельность. Многие исследователи законодательства о некоммерческих организациях указывают, что именно в автономной некоммерческой организации практически невозможно отграничить цели деятельности автономных некоммерческих организаций (оказание различного рода услуг) от видов предпринимательской деятельности . На эту же особенность ав-
4 Предпринимательская деятельность также является общественно полезной, однако для целей настоящего исследования под предпринимательской деятельностью понимается деятельность, направленная исключительно на извлечение прибыли, а под общественно полезной — деятельность, преследующая цели создания некоммерческих организаций.
5 Дронкин О.Г., Игнатенко АЛ., Изотова СВ., Мовчан С.Н., Невменова НС. Некоммерческие фонды и организации. Правовые аспекты. — М., Информационно-издательский дом «Филинъ», 1997. С. 190-191.
15
тономных некоммерческих организаций указывает Олейник О.М.6 В равной степени, хотя не столь наглядно, такая ситуация может сложиться и в деятельности некоммерческих организаций других видов, например некоммерческих партнерств.
Предпринимательская и общественно полезная деятельность могут совпадать не только при оказании услуг, но и при производстве товаров или выполнении работ. Например, религиозная организация вправе организовать производство предметов культа, используемых при отправлении религиозных обрядов, для последующей продажи этих товаров. Культурное учреждение может осуществлять реставрационные работы на возмездной, прибыльной для себя основе.
Залесским В.В. и Каллистратовой Р.Ф. высказано мнение, что основная деятельность некоммерческой организации не должна приносить прибыль. Коммерческая деятельность, по их мнению, может носить вспомогательный характер и являться источником финансирования основной деятельности некоммерческой организации . С этим суждением нельзя согласиться. Во-первых, законодательство не содержит запрета на совмещение основной и предпринимательской деятельности. Более того, в нем содержатся нормы, свидетельствующие именно о возможности такого совмещения. Помимо норм о некоммерческих автономных организациях можно упомянуть, например, пункт 1 статьи 46
о
Закона Российской Федерации «Об образовании» , согласно которому негосударственное образовательное учреждение вправе взимать плату с обучающихся и воспитанников за образовательные услуги. В качестве примера можно привести и пункт 6 статьи 6 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г.
6 Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. -М.: Юристь, 1999. С. 168.
7 Залесский ВВ., Каллистратова РФ. Комментарий к Федеральному закону «О некоммерческих организациях», 2-е изд., доп. и перераб. - М.: Юрайт, 1999. С. 87.
8 В редакции Федерального закона от 13 января 1996 г. № 12-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "Об образовании" // СЗ РФ. 1996. №3. Ст. 150.
16
№ 2116-1 «О налоге на прибыль предприятий и организаций»9, который предусматривает, что прибыль, полученная от основной деятельности государственными и муниципальными музеями, библиотеками, филармоническими коллективами, театрами, архивными учреждениями, цирками, зоопарками, ботаническими садами, дендрологическими парками и национальными заповедниками, не подлежит налогообложению. Во-вторых, запрет совмещать общественно полезную деятельность с предпринимательской необоснованно лишил бы некоммерческие организации зачастую единственного существенного источника их финансирования.
Исходя из изложенного, общественно полезная деятельность некоммерческой организации может являться одновременно и предпринимательской деятельностью. Аналогичным образом, коммерческие организации при осуществлении предпринимательской деятельности вправе преследовать общественно полезные цели.
Если все-таки удастся отделить общественно полезную деятельность от предпринимательской, например в случае, когда первая не приносит прибыли, встает задача выбора критериев, по которым будет измеряться соотношение общественно полезной и предпринимательской деятельности друг с другом. Можно избрать в качестве такого показателя объем задействованных при ее осуществлении материальных и нематериальных активов, считать таким критерием частоту, систематичность осуществления того или иного вида деятельности; можно руководствоваться какими-то другими признаками.
Возьмем в качестве такого критерия соразмерность финансирования общественно полезной и предпринимательской деятельности. В этом случае можно исходить из того, что основным видом деятельности организации будет тот, на осуществление которого приходится более 50 процентов от всех расходов организации. Но такое деление очень условно. Общественно полезная дея-
9 Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации (далее - Ведомости РФ). 1992. №11. Ст. 525.
17
тельность организации может быть большой по объему трудозатрат членов организации, занимать практически все время их деятельности в этой организации, но не нуждаться в существенных финансовых затратах. Например, некоммерческая организация, преследующая цель развития физической культуры, может расходовать свои материальные средства лишь на оплату труда тренера. Вместе с тем в целях изыскания денежных средств для закупки спортивного оборудования и инвентаря она в соответствии с пунктом 2 статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» может заниматься приобретением и реализацией ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав. Такая деятельность требует значительных финансовых вложений. Прибыль от такой деятельности можно и не получить. К тому же прибыль может быть получена лишь после истечения определенного, достаточно продолжительного периода времени. Таким образом, во-первых, финансовые вложения в предпринимательскую деятельность в какой-то период деятельности организации могут быть больше, чем в общественно полезную; во-вторых, даже если для оценки брать достаточно продолжительный период времени, это не может гарантировать возврата вложенных средств, получения прибыли и их направления на закупку спортивного инвентаря и оборудования. Затраты на осуществление предпринимательской деятельности могут так и остаться неизмеримо большими, чем на общественно полезную деятельность.
Средства организации могут также расходоваться на оплату труда административных и иных работников организации, на приобретение недвижимости, автотранспортных средств, офисного оборудования, помещаться в кредитные организации, использоваться в качестве вклада в уставные капиталы коммерческих организаций и т.п. Как в этом случае будет осуществляться оценка того, насколько такие расходы соотносятся с общественно полезной деятельностью организации, насколько они необходимы?
Таким образом, соразмерность финансирования общественно полезной и предпринимательской деятельности сложно определить каким-либо единым |
