3 ВВЕДЕНИЕ
Актуальность исследования.
В настоящее время в России все большее количество юридических и физических лиц регистрируют доменные имена как в национальном домене верхнего уровня RU, так и в родовых доменах верхнего уровня. Целями использования доменных имен предпринимателями являются как размещение информации о субъекте предпринимательской деятельности и видах его деятельности, так и осуществление предпринимательской деятельности в сети Интернет или с использованием сети Интернет.
При выборе доменного имени определяющим является легкость запоминания пользователями и ассоциативность с субъектом предпринимательской деятельности. Данные цели обуславливают регистрацию в качестве доменного имени фирменного наименования, товарного знака, наименования места происхождения товара или их производных.
Регистрация средств индивидуализации в качестве доменных имен является одним из способов их использования. Однако применение действующих норм, регулирующих отношения по использованию средств индивидуализации в качестве доменных имен, наталкивается на определенные сложности, вызванные особыми свойствами сети Интернет, в частности ее глобальным характером, а также отсутствием международно-правового акта, регулирующего отношения по использованию сети Интернет.
4 В России также отсутствует нормативно-правовой акт, регулирующий
отношения в сети Интернет, в частности отношения по регистрации и использованию доменных имен.
Такое положение приводит к возможности регистрации обозначений, являющихся средствами индивидуализации, в качестве доменных имен лицами, не имеющими на них прав. И далеко не всегда обладатель исключительных прав на данные объекты может защитить свои права в случае их использования в доменном имени. Более того, процесс рассмотрения споров, связанных с незаконным использованием средств индивидуализации в доменных именах, в арбитражных судах и судах общей юрисдикции является длительной и не всегда эффективной процедурой.
Объект, предмет, цели и задачи исследования.
Объектом диссертационного исследования являются отношения, возникающие при регистрации доменного имени и использовании средств индивидуализации: товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, фирменных наименований - в доменном имени в сети Интернет. Отношения по использованию такого средства индивидуализации как коммерческое обозначение не являются объектом диссертационного исследования, так как до 18 декабря 2006 года, даты принятия части четвертой ПС РФ, коммерческие обозначения не являлись средством индивидуализации в соответствии с российским законодательством, и, соответственно, отсутствует практика их
использования в доменном имени1. Более того, часть четвертая ГК РФ вводится в действие только с 1 января 2008 года согласно статье 1 федерального закона №231-Ф3 от 18 декабря 2006 года «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»2.
Предметом диссертационного исследования являются: во-первых, теоретические воззрения российских и иностранных авторов по вопросам правового регулирования отношений по регистрации доменных имен и по использованию средств индивидуализации в доменных именах; во-вторых, нормы российского и американского законодательства, регулирующие отношения по использованию средств индивидуализации в доменных именах, а также документы Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности (далее - «ВОИС») по данному вопросу; в-третьих, отношения, возникающие при регистрации и использовании доменных имен, и возможности их нормативно-правового регулирования; в-четвертых, материалы российской судебной практики, связанные с защитой прав на средства индивидуализации при их использовании в доменном имени, а также решения Арбитражного центра ВОИС, принятые в соответствии с Единой политикой разрешения споров в отношении доменных имен (Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy - UDRP) (далее - «документ «Политика разрешения споров»)3.
1 Хотя имеются иные точки зрения на данный вопрос.
2 «Парламентская газета», № 214-215,21.12.2006.
3 http://www.icann.org/dndr/udrp/policy.htm.
6
Целями диссертационного исследования являются научно-теоретический анализ отношений, возникающих при регистрации и использовании в доменных именах средств индивидуализации, а также предложения по правовому регулированию данных отношений.
Основными задачами диссертационного исследования,
обеспечивающими достижение поставленных целей, являются:
1. Изучение правовой природы доменного имени.
2. Анализ процедур регистрации доменных имен и их влияния на уменьшение конфликтов при использовании в доменных именах средств индивидуализации.
3. Анализ соотношения права на товарный знак с правами на иные средства индивидуализации и определение возможных способов уменьшения конфликтов при столкновении прав на данные объекты при их использовании в доменном имени.
4. Рассмотрение составов нарушений прав на товарный знак и иные средства индивидуализации при их использовании в доменном имени. Определение условий привлечения к ответственности в соответствии с российским законодательством.
5. Изучение внесудебных административных процедур разрешения споров в отношении доменных имен и выявление возможности их применения в отношении национального домена верхнего уровня RU или создания в России собственной аналогичной процедуры.
7
6. Анализ возможности судебной защиты права на товарный знак при его
нарушении незаконной регистрацией доменного имени, а также вопросов выбора юрисдикции по данным делам.
7. Выработка и обоснование отдельных предложений по совершенствованию российского законодательства в сфере регистрации и использования средств индивидуализации в доменных именах, направленных на устранение пробелов в данной сфере правового регулирования.
Методологической основой исследования является системный подход к анализу объекта исследования - отношениям, возникающим при регистрации доменного имени и использовании средств индивидуализации: товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, фирменных наименований - в доменном имени в сети Интернет.
Наряду с этим, при проведении исследования были использованы диалектический метод научного познания, а также исторический, логический, сравнительно-правовой и другие частные методы научно-исследовательской работы.
Эмпирическую базу исследования составляют, во-первых, научно-теоретические разработки российских и иностранных авторов по вопросам регистрации и использования доменных имен; во-вторых, нормативные акты Российской Федерации и США, а также документы ВОИС, позволяющие провести анализ текущего состояния правового регулирования отношений, возникающих при использовании товарного знака и иных средств
8 индивидуализации в доменном имени; в-третьих, материалы российской
судебной практики, решения Арбитражного центра ВОИС, принятые в соответствии с документом «Политика разрешения споров», а также личный профессиональный опыт автора, накопленный в ходе деятельности в качестве патентного поверенного.
Степень научной разработанности проблемы.
В России проблемы правового регулирования сети Интернет обсуждаются с конца девяностых годов. К исследованию правового регулирования отношений в сети Интернет обращались, в частности: Ю.А. Афанасьева, Ю.Ф. Вацковский, Е.Н. Герцева, Д.В. Головерова, Е.А. Данилина, М. Дашян, С. Дмитриев, А.С. Кемрадж, Л. Кравец, В. Кравченко, Я Крекель, СВ. Малахов, В. Мешалкин, A.M. Минков, М.В. Мозгов, В.А. Мордвинов, В.В. Орлова, А. Осокин, СВ. Петровский, В. Райкин, И.М. Рассолов, О.А. Рузакова, Ю. Табастаева, В.П. Талимончик, А. Трофименко, Ф.В. Шпрингер.
Непосредственно вопросы правового регулирования использования доменных имен, в частности вопросы использования средств индивидуализации в доменных именах, рассматривались в работах А.А. Агеенко, А.В. Алешина, С.А. Бабкина, М.В. Евдокимовой, В.О. Калятина, Л.Л. Кирий, З.Ю. Милютина, В.Б. Наумова, Ю.Л. Немца, В.В. Орловой, А.Г. Серго, В.И. Скибы, А. Страха.
Среди исследований по вопросам использования средств индивидуализации в доменных именах хотелось бы отметить работы
9 американских ученых Джессики Литман (Jessica Litman) и Донахью М.
Скотта (Donahey M. Scott).
В целом, при выявлении степени исследованности проблем, возникающих в связи с регистрацией и использованием товарных знаков и иных средств индивидуализации в доменном имени, необходимо обратить внимание на недостаток в современном российском правоведении комплексных научно-теоретических работ, посвященных проблемам правоотношений, которые возникают в связи с использованием товарных знаков в доменном имени.
Научная новизна исследования заключается в комплексном исследовании отношений, возникающих при использовании в доменном имени товарных знаков, а именно: отношений по регистрации доменного имени, содержащего товарный знак, по его использованию и по защите прав, нарушенных незаконным использованием товарного знака в доменном имени.
Все сказанное свидетельствует о том, что исследование проблем, возникающих при регистрации и использовании доменных имен, в частности при использовании товарных знаков в доменных именах, на сегодняшний день актуально как в теоретическом, так и в практическом плане. Оно обусловлено необходимостью осмысления и обобщения теоретических подходов к проблемам регистрации и использования средств индивидуализации в доменных именах, поисков путей и методов наиболее адекватного правового регулирования и, соответственно, необходимостью
10 совершенствования правового регулирования отношений, возникающих при
регистрации доменного имени и использовании средств индивидуализации: товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, фирменных наименований - в доменном имени в сети Интернет.
Результаты работы позволили сформулировать следующие положения, выносимые на защиту:
1. Доменное имя не может рассматриваться в качестве объекта исключительных прав, так как оно выполняет функцию обозначения сайта в сети Интернет, а не лиц и производимых ими товаров/выполняемых работ/оказываемых услуг4. Между тем, обязательным признаком средства индивидуализации является выполнение им именно функции индивидуализации участников гражданского оборота или товаров, работ и услуг.
Данное положение основано на следующем: доменные имена являются способом обозначения сайта в сети Интернет. С точки зрения предпринимательской деятельности, сайт - это место размещения информации об участниках предпринимательских отношений, товарах, работах, услугах, место оказания услуг в онлайне. Вне сети Интернет
4 Данная точка зрения, но с иной аргументацией, ранее высказывалась, например, Бабкиным С.А. (Интеллектуальная собственность в глобальной компьютерной сети «Интернет»: проблемы гражданско-правового регулирования в России и США: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук, М., 2004, с. 12), Милютиным З.Ю. (Соотношение доменных имен со средствами индивидуализации: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук, М, 2005, с. 8), Скибой В.И. (Гражданско-правовые вопросы совершенствования законодательства об авторском праве и о средствах индивидуализации субъектов в аспекте глобальной сети Интернет: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук, М, 2002, с. 123).
11
доменные имена используются исключительно в целях рекламы сайта (информировании о сайте). В случае оказания услуг в сети Интернет доменное имя, с одной стороны, обозначает сами услуги, а с другой стороны - место оказания услуг. При этом сами услуги неразрывно связаны с местом оказания услуг, изменить которое без смены доменного имени невозможно.
Более того, Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 23 сентября 1992 года №3520-15 (далее - «Закон о товарных знаках») и Гражданским кодексом РФ6 доменное имя рассматривается в связи с использованием товарных знаков и наименований мест происхождения товаров, а не в качестве самостоятельного средства индивидуализации.
2. В настоящее время отсутствует нормативно-правовой акт, регулирующий отношения по регистрации и использованию доменных имен в домене RU. Считаем, что такой нормативно-правовой акт необходим. Так как до настоящего времени вопросы регистрации и использования'доменных имен в законодательстве не затрагивались и нормативно-правовое регулирование данных отношений будет осуществляться впервые, считаем, что данные отношения должны регулироваться на уровне федерального закона. Данное положение также основано на нормах статьи 3 ПС РФ, согласно которым гражданское законодательство состоит из ГК РФ и
5 Статья 4 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 23 сентября 1992 года №3520-1 (далее - «Закон о товарных знаках»).
6 Подпункт 5 пункта 2 статьи 1484, подпункт 4 пункта 2 статьи 1519 ГК РФ.
12 принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих
отношения, составляющие предмет гражданского права7. Данные отношения могут регулироваться также указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить ПС РФ и иным федеральным законам. На основании и во исполнение ПС РФ и иных федеральных законов, указов Президента РФ Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права. Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных ПС РФ, другими законами и иными правовыми актами8.
Таким образом, федеральный закон является нормативно-правовым актом, обладающим более высокой юридической силой по сравнению с указом Президента РФ, постановлением Правительства РФ и нормативно-правовым актом федеральных органов исполнительной власти, и носит самостоятельный характер. Именно данные свойства федерального закона обуславливают его выбор в качестве нормативно-правового акта, которым должны регулироваться отношения, связанные с регистрацией и использованием доменных имен в домене RU.
7 Пункт 1 статьи 2 ГК РФ: «Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников».
8 Статья 3 ГК РФ.
13 В федеральном законе должно найти отражение регулирование, в том
числе, следующих отношений, связанных с доменными именами:
1) условия регистрации доменных имен в домене RU;
2) порядок регистрации доменных имен в домене RU;
3) определение признаков недобросовестности использования доменного имени в домене RU;
4) порядок разрешения споров, в том числе внесудебный.
3. В российском законодательстве необходимы нормы, направленные на предотвращение практики, так называемого, «обратного захвата доменного имени». С учетом того, что доменное имя не является средством индивидуализации и, по нашему мнению, не может им стать, предлагаем дополнить пункт 3 статьи 7 Закона о товарных знаках и пункт 9 статьи 1483 ГК РФ подпунктом 4, исключив из содержания подпункта 3 пункта 9 доменное имя, следующим положением: «Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные доменному имени, зарегистрированному в национальном домене верхнего уровня RU ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака и используемому в отношении однородных товаров/услуг, при условии что на дату приоритета товарного знака доменное имя приобрело на территории Российской Федерации различительную способность в результате использования в отношении товаров/услуг, для которых испрашивается регистрация товарного знака». Доказательства приобретения доменным именем различительной способности представляются администратором
14 домена. В качестве доказательств могут приниматься документы,
содержащие информацию о количестве посетителей сайта, об их распределении по территории Российской Федерации, о продолжительности использования, а также результаты социологических опросов.
4. В отношении условий и порядка регистрации доменных имен в домене RU, направленных на уменьшение конфликтов, предлагаем ввести проверочную процедуру регистрации доменов в домене RU, которая будет осуществляться регистратором доменов в национальном домене верхнего уровня RU , и не допускать регистрацию в качестве доменного имени в домене RU обозначения, тождественного с зарегистрированными в Российской Федерации товарным знаком, наименованием места происхождения товара, фирменным наименованием или коммерческим обозначением. При рассмотрении заявки регистратор будет принимать решение в отношении товарного знака и наименования места происхождения товара на основании поиска, проводимого федеральным органом по интеллектуальной собственности по запросу регистратора доменов в национальном домене верхнего уровня RU за счет лица, обратившегося за регистрацией доменного имени, без учета однородности товаров и услуг, так как на момент регистрации доменного имени невозможно определить, в отношении каких товаров и услуг доменное имя будет использоваться. В
9 Предложение о введении проверочной процедуры регистрации доменов в домене RU, но иного содержания, ранее высказывалось Скибой В.И. (Гражданско-правовые вопросы совершенствования законодательства об авторском праве и о средствах индивидуализации субъектов в аспекте глобальной сети Интернет: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук, М., 2002, с. 125).
15 отношении фирменного наименования подобное решение принимается на
основании данных Единого государственного реестра юридических лиц, представляемых Федеральной налоговой службой по запросу регистратора доменов в национальном домене верхнего уровня RU за счет лица, обратившегося за регистрацией доменного имени. Полномочия Федеральной налоговой службы, связанные с представлением вышеуказанных сведений, должны быть закреплены в Положении о Федеральной налоговой службе10.
При регистрации доменного имени поиск может не проводиться, если при подаче заявления на регистрацию доменного имени представляется свидетельство о государственной регистрации юридического лица или свидетельство на товарный знак или наименование места происхождения товара, в которых указаны тождественные или сходные обозначения. При представлении свидетельств возможна регистрация обозначений, частично воспроизводящих указанные объекты или состоящих из указанных объектов и иных обозначений. Такая норма позволит зарегистрировать сходные доменные имена владельцам товарных знаков, тождественных или сходных до степени смешения, зарегистрированных в отношении неоднородных товаров/услуг, и тем самым обеспечить интересы добросовестных администраторов доменов - обладателей прав на товарный знак. Такое же условие должно применяться и в отношении фирменных наименований, тем самым позволяя юридическим лицам различных организационно-правовых
10 Положение о Федеральной налоговой службе утверждено Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 года № 506.
16
форм, имеющих тождественные или сходные названия, зарегистрировать сходные доменные имена.
5. При определении наличия прав на средства индивидуализации и признаков нарушения в связи с использованием средств индивидуализации в доменном имени необходимо решить вопрос о применимом праве. Предлагаем следующие критерии использования доменного имени в определенной стране, в том числе на территории России, каждого из которого в отдельности достаточно для признания наличия использования:
1) регистрация обозначения в качестве доменного имени в национальном домене верхнего уровня;
2) наличие возможности у лиц, находящихся на территории данной страны, приобрести товары, заказать работы или услуги;
3) использование сайта в целях рекламы товаров, работ или услуг на территории данной страны.
Данные критерии должны быть закреплены в новом международном договоре, регулирующем отношения по использованию сети Интернет.
Для привлечения в соответствии с российским законодательством к административной и уголовной ответственности за незаконное использование товарного знака имеет значение ответ на вопрос, является ли данное использование имеющим место на территории России. При использовании товарного знака в доменном имени предлагаем применять вышеизложенные критерии использования доменного имени в определенной стране.
17 6. В настоящее время в соответствии с пунктом 3 статьи 7 Закона о
товарных знаках не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные охраняемому в Российской Федерации фирменному наименованию (его части) в отношении однородных товаров, права на которое в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Предлагаем внести изменения в пункт 3 статьи 7 Закона о товарных знаках и изложить его в следующей редакции: «не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные охраняемому в Российской Федерации фирменному наименованию (его части), промышленному образцу, знаку соответствия, права на которые в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака». Также в связи с принятием части четвертой ПС РФ предлагаем внести аналогичные изменения и в подпункт 8 статьи 1483 ГК РФ. Удаление критерия однородности товаров/услуг обусловлено следующими причинами: правоспособность коммерческих юридических лиц является общей и они вправе заниматься любым видом деятельности, не запрещенным законом, а отдельными видами деятельности - при наличии лицензии. Таким образом, даже если на момент регистрации товарного знака товары/услуги были неоднородными, то далее юридическое лицо может начать производить однородные товары/оказывать однородные услуги. Кроме того, такое положение приведет к невозможности регистрации двух тождественных обозначений, охраняемых в качестве товарного знака и фирменного
|
