3 • ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Происходящие в России преобразования оказывают активное воздействие на развитие всех сторон правовой жизни. В условиях становления рыночных отношений возникла потребность в их максимально эффективном правовом регулировании.
Важным шагом в этом направлении стал пересмотр позиций в отношении роли государства в социально-экономической сфере. В той или иной мере и формах государство оказывает свое влияние на производство и распределение, осуществляет управление, которое представляет собой форму реализации исполнительной власти. Однако возникает необходимость государству использовать такие рычаги воздействия, которые бы активно помогали, а не мешали развитию рыночных отношений в России. Именно поэтому особое внимание сегодня юридическая наука уделяет вопросам внутрисистемного деления права на частное и публичное, ибо каждое из них регламентирует разные сферы правового регулирования различными методами. Частное право, будучи важным стимулом для развития рыночных отношений, призвано оградить их от любого незаконного вмешательства.
Для этого частноправовое регулирование использует различные инструменты, методы и средства по поддержке и защите частной собственности, инициативы, свободы и конкуренции.
Как показывает практика, исследование проблемы частного права становится особенно актуальным в связи с возрастанием числа нормативных актов в социально-экономической сфере, информатизацией и глобализацией экономики и рецепцией в российском законодательстве ряда положений римского частного права. Неправильное соотношение между методами публично-правового и частноправового регулирования пагубно отражается на качестве законов и затрудняет выбор правовых средств воздействия. Поэтому выявление баланса между частным и публичным правом и учет специфики каждого из них, несом-
ненно, будет способствовать повышению качества законов и эффективности правового регулирования экономики.
Несмотря на то, что проблема деления права на частное и публичное традиционна и имеет длительную историю в юридической науке, специальное общетеоретическое исследование природы частного права как явления более высокого порядка интеграции по сравнению с отраслью права до сих пор не проводилось.
Вопросы предмета частного права, отождествление его с гражданским правом, категории «интереса» исследовались в основном цивилистами и отражали специфику отрасли гражданского права.
К настоящему времени в юриспруденции отсутствуют общетеоретические монографические работы, специально посвященные исследованию данной проблемы. Между тем, в условиях современной России в этой сфере накопилось немало вопросов теории и практики, требующих безотлагательного разрешения.
Сообразно этому весьма актуальной оказалась дальнейшая углубленная разработка концепции частного права, что и определило выбор темы настоящего диссертационного исследования.
Теоретической основой диссертации послужили: специальная юридическая литература по общей теории государства и права, гражданскому праву и другим отраслевым юридическим дисциплинам; экономическая, философская, историческая, социологическая литература, относящаяся к исследованию проблемы. Работа проводилась на основе анализа и обобщения общетеоретических и отраслевых научных трудов (М.М. Агарков, Н.Г. Александров, С.С. Алексеев, М.А. Аржанов, СИ. Аскназий, В.К. Бабаев, М.И. Байтин, В.М. Баранов, С.Н. Братусь, А.Я. Вышинский, А.В. Венедиктов, СИ. Вильнянский, Л.С. Га-лесник, Ю.А. Гамбаров, Д.М. Генкин, Д.Д. Гримм, В.П. Грибанов, Л.И. Дембо, А.В. Дозорцев, О.С. Иоффе, И.А. Исаев, К.Д. Кавелин, СФ. Кечекьян, . Коркунов, Н.И. Матузов, С.Н. Муромцев, Е.Б. Пашуканис, Л.И. Петра-жицкий, Д.Е. Петров, И.А. Покровский, СВ. Поленина, И.Н. Сенякин,
М.С. Строгович, П.И. Стучка, В.М. Сырых, B.C. Тадевосян, Ю.А. Тихомиров, И.Е. Фарбер, P.O. Халфина, М.Д. Шаргородский, В.Ф. Яковлев, Ц.А. Ямполь-ская и др.).
Нормативную основу исследования составили Конституция РФ, федеральные конституционные законы, федеральные и региональные законы, нормативные Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ.
Учитывался также относящийся к предмету исследования социологический материал.
Цель работы состоит в комплексном теоретическом исследовании частного права, уточнении его места и роли в системе российского права, а соответствующей научной категории - в общей системе понятийного аппарата юриспруденции.
В соответствии с этой целью в диссертации были поставлены следующие задачи:
- критически осмыслить состояние теоретической разработки данной проблемы;
- проанализировать процесс возникновения дуализма права на примере системы права Древнего Рима, выявить особенности рецепции римского права в отдельных правовых системах мира;
- осуществить анализ возникновения и развития частного права в России;
- рассмотреть и обобщить теоретические представления о разграничении частного и публичного права;
- выявить последствия отказа от учета деления права на публичное и частное в построении советской системы права;
- раскрыть понятие частного права;
- показать место и роль частного права в системе российского права;
- установить соотношение частноправового и публично-правового регулирования общественных отношений;
- выяснить объективные и субъективные факторы, влияющие на эффективность правового регулирования экономики, и обосновать необходимость и практическую значимость установления оптимального соотношения публичного и частного права с целью повышения эффективности такого регулирования;
- обосновать некоторые предложения и рекомендации по оптимизации экономической политики современного Российского государства.
Методологической основой работы являются общенаучные методы, включая диалектико-материалистическое познание действительности, исторический и логический, анализ и синтез. Наряду с общенаучными использовались и частнонаучные методы: системно-структурный, сравнительно-правовой, функциональный, моделирования и прогнозирования.
Научная новизна исследования обусловлена сформулированными выше целями и задачами и состоит в том, что данное теоретическое исследование представляет собой комплексный ' монографический анализ проблемы частного права в системе российского права на уровне общей теории государства и права. Специфика исследования заключается в том, что автор анализирует частное право как неотъемлемый элемент системы современного российского права и выявляет его юридическую природу и значение в механизме правового регулирования.
Новизна работы находит свое непосредственное выражение в следующих выносимых на защиту основных положениях:
- истоки дуализма права лежат в основе системы римского права. Последующая рецепция римского права послужила внедрению в отдельные правовые системы мира идеи разделения права на публичное и частное;
- история становления российского права, свидетельствует о его самобытности и независимости, показывает необходимость в выработке частноправового регулирование наряду с публично -правовым;
в правоведении идея частного права не может рассматриваться в отрыве от идеи разделения права на частное и публичное. Она является проявлением этой идеи вовне, ее реализацией, ибо признание необходимости частного права не может не влечь за собой признания необходимости разделения права, и наоборот, отрицание необходимости разделения права, неизменно влечет за собой отрицание и самого частного права;
хотя до сих пор нет достаточно четкого критерия деления публичного и частного в праве, задача современной юридической науки не в поиске такого критерия, а в разработке теоретической основы частноправового и публично - правового регулирования; последствиями отказа от правового дуализма, а значит и частного права, в системе советского права явились размывание границ личной и общественной сфер, декларативность отдельных прав и свобод, тотальная опека государства над всеми, включая личную, сферами жизни общества, командно-административная система управления экономикой, запрет инициативы и предприимчивости, пассивность частных лиц; .
даже в жестких условиях частное право не перестает существовать, что связано с самой природой человека, автономией личной жизни, предполагающей известную степень независимости; анализ принципов частного права показывает, что частноправовые начала не просто принципы одной из отраслей права, а неотъемлемые атрибуты гражданского общества;
частное право в системе российского права можно определить как совокупность норм, охраняющих и регулирующих отношения частных лиц в гражданском обороте, их интересы как свободных и равных субъектов частноправовой организации народного хозяйства; систематизация частного права проводится по отраслям, его образующим;
8
- построение частного и публичного права осуществляется на основе, соответственно частноправовых и публично-правовых норм. Однако это не исключает, что в отраслях частного права, наряду с преобладанием частноправовых норм, есть и публично-правовые нормы, и наоборот;
- социальная значимость частного права состоит в том, что оно выступает действенным и легальным способом удовлетворения интересов и потребностей граждан и иных лиц, основанным на неукоснительном уважении и соблюдении прав и законных интересов всех членов гражданского общества и государства;
- необходимо, с одной стороны, чтобы признавалось и защищалось право каждого - частное право, а с другой, - чтобы признавалось и существовало право всех, обеспечивались общественные и публичные интересы. Только при установлении надлежащего соотношения и оптимального использования возможностей как публичного, так и частного права можно рассчитывать на устойчивое и последовательное развитие общества, государства и права в целом.
Проблема частного права в системе российского права имеет большое научно-практическое значение для современного Российского государства. Ныне, как никогда остро, встал вопрос о правильном теоретическом осмыслении частноправового регулирования и оптимальном соотношении его с публично-правовым регулированием общественных отношений.
Научное значение работы состоит также и в том, что автор вносит посильный вклад в дело совершенствования понятийного аппарата юридической науки.
Содержащиеся в диссертации предложения и рекомендации призваны служить в качестве новационных для дальнейших общетеоретических и прикладных исследований в области частного права и для решения практических задач совершенствования правового регулирования.
Материалы исследования могут быть использованы в учебном процессе при изучении теории государства и права, при написании курсовых и дипломных работ по данной тематике, в научно-студенческой работе, в целях правового воспитания населения, а также для повышения эффективности деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, их должностных лиц.
Основные теоретические положения и выводы диссертации прошли необходимую апробацию: докладывались и обсуждались на заседаниях кафедры теории государства и права Саратовской государственной академии права, на двух международных научных конференциях. По теме диссертации опубликованы статьи в журналах и сборниках. Некоторые разделы диссертационного исследования включены в программу практических занятий и используются автором в ее педагогической деятельности.
Структура диссертации обусловлена целью, задачами и логикой исследования. Работа состоит из введения, трех глав и библиографии.
10
ГЛАВА I. К ИСТОРИИ ДЕЛЕНИЯ ПРАВА НА ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ
Вряд ли у кого-либо вызовет сомнение тот факт, что проблема развития и взаимодействия частного и публичного права является для современной России весьма важной. Это связано с тем, что, во-первых, право сегодня — одно из наиболее эффективных средств государственного воздействия на жизнь общества и на те процессы, которые в нем происходят. Во-вторых, в России идет ныне процесс обновления и совершенствования системы права; в-третьих, право способно справиться со своим социальным назначением и служебной ролью в жизни общества, лишь, будучи единой, полной и тщательно согласованной системой, лишь, когда любая правовая норма, любой институт, любая его отрасль действует в единой и целостной системе1.
Основными составляющими системы права являются нормы, институты, подотрасли и отрасли права. Одним из определяющих критериев, объединения правовых норм и институтов в отрасль права и отфаничения ее от других отраслей является предмет правового регулирования — однородные общественные отношения (имущественные, трудовые, семейные, земельные, административные и др.), направленные на что-то или возникшие и функционирующие по поводу чего-то.
В отличие от них публично- и частноправовые отношения складываются не объективно, а на основе субъективных факторов, к каковым относятся, во-первых, то что прежде чем им сложиться в качестве правовых соответствующие фактические жизненные отношения должны быть урегули-
'См.: Яковлев В.Ф. О взаимодействии публичного и частного в праве // Публичное и частное: проблемы развития и взаимодействия , законодательного выражения и юридической практики: Материалы Всероссийской научно-практической конференции 23-24 апреля 1998 г. / Под ред. В.Д. Псрспалова. Екатеринбург, 1999. С. 3.
11
рованы нормой права; во-вторых, то, что в публично-правовых отношениях одной из сторон обязательно выступает государство как организация публичной власти, а в частноправовых отношениях сторонами являются индивиды или их объединения. Публично-правовые отношения могут выступать в виде конституционных, административных, финансовых, уголовно-правовых, уголовно-процессуальных и др., а частноправовые - в виде гражданско-правовых, трудовых, семейных отношений, гражданско-процессуальных и др. Иными словами, публичное и частное право включают в себя по несколько традиционных отраслей права. •
Значение публичного и частного права выходит за пределы системы права. Они характеризуют два полюса, две диалектически взаимосвязанные части системы права в целом, два начала правовой материи.
Само решение вопросов взаимоотношения частного и публичного права в настоящее время непосредственно связано с основными направлениями развития нашего общества и государства, с тем каким оно идет -формирования правового государства и цивилизованного гражданского общества или власти финансовой олигархии и криминального общества; либеральной экономики, либерального рынка, или рынка социально ориентированного, учитывающего интересы не только владельцев частной собственности, но и всех других участников экономических отношений.
Соответственно этому данная проблема представляет значительный научно-практический интерес не только в плане чисто юридическом, но и в политическом, социально-экономическом, морально-этическом.
Обращение к вопросу о соотношении публичного и частного права позволяет осмыслить и увидеть связь времен и народов, определить перспективы развития системы права в России, учитывая как опыт прошлого, так и положительный опыт и достижения различных общественных систем.
12
Поэтому представляется логичным начать исследование поставленной в диссертации проблемы с раскрытия исторического аспекта деления права на публичное и частное.
Зарождение частного и публичного права в юриспруденции Древнего
Рима.
Деление права на публичное и частное впервые возникло, и было обосновано в судебной практике и юриспруденции Рима в классический период его существования. Это деление, отразившее присущее любому 'цивилизованному обществу противоречие между частным и общественным интересом, оставило глубокий след в последующей истории права. По характеристике Ульпиана, публичное право относится к положению римского государства, а частное - к пользе отдельных лиц. (Ulpianus в Гг. 2 D.
и.)1
С точки зрения этого определения, кладущего в основу деления содержание нормы, т.е. различие в охраняемых правом интересов, под публичным правом следует понимать те нормы, которые непосредственно охраняют интересы государства и определяют правовое положение его органов (термин ius наряду со своим основным значением «право», «правомочие» и другими значениями, часто употреблялся в смысле «нормы права»). Сюда относятся: государственный строй, компетенция государственных учреждений и должностных лиц, акты, выражающие властвование государства (предусматривающие, например, наказание за совершенные преступления, взимание налогов и т.п.). Ульпиан указывает, что в состав публичного права входят «святыни, жрецы, магистраты» (in sacris, in sacerdotibus, in magistratibus consistit). Ыо этот перечень не является исчерпывающим. В ряде случаев «публичное право» понималось римскими юристами и в смысле всеобщих норм, имеющих безусловно обязательную
I'ublicum ius cst quod ad statum rci Romanac spcctat, privatum quod ad singulorum utilitntcm.
13
силу и не могущих быть изменяемыми путем соглашений частных лиц. Частное же право - это нормы права, защищающие интересы и собственность отдельного лица в его взаимоотношениях с другими людьми. Сфера частного права - это собственность, семейные отношения, наследование, обязательства и т.п.
Противополагаясь публичному праву как область, непосредственное вмешательство в которую регулирующей деятельности государства было ограничено, частное право предоставляло известный простор автономии отдельных лиц, т.е. глав семейств, товаропроизводителей, выступающих на рынке, и подобных им частных собственников, представителей класса рабовладельцев: человек волен защищать или не защищать свою собственность, волен предъявить иск или не предъявлять иска; содержание договора определяется соглашением сторон, причем такой договор защищается органами государства лишь в случае предъявления иска лицом, потерпевшим от неисполнения договора. Еще законам XII таблиц приписывается выражение: cum nexum faciet mancipiumque uti lingua nuncupassit ita ius esto,o3iia4aiomee, что когда лицо совершает договор займа или приобретает собственность, то его словесные распоряжения да будут правом. Однако эта частная автономия имеет свои пределы, определяемые публичным правом. Нормы публичного права должны быть соблюдены при всех условиях и не могут быть изменяемы отельными лицами. Говоря словами Папиниана, «Ius publicum privatorum pactis mutari non potest Публичное право не может быть изменяемо соглашениями частных лиц (D. 2. 14. 38). Нормы которого в целом защищали интересы класса рабовладельцев.
Указанное позволяет утверждать, что публичное право носило императивный характер и регулировало отношения власти - подчинения.
Следует заметить, что императивные нормы встречаются и в области частного права. Например, институт опеки в Древнем Риме являлся институтом частного (гражданского) права, однако некоторые вопросы,
14
относящиеся к этому институту (например, отчуждение опекуном имущества подопечного) регулировались императивными нормами. Тем не менее не императивные нормы характерны для частного (гражданского) права. В этой области права преобладают, с одной стороны, такие нормы, которые предоставляют заинтересованным лицам самим определять складывающиеся отношения (так называемые уполномочивающие нормы). Например, в законах XII таблиц содержалась норма, предоставлявшая сторонам, заключившим договор займа, самим определить эти отношения: «... как они, так пусть и будет», «ita ius esto» «это соглашение пусть будет законом». С другой стороны, в частном праве много было и таких норм, которые применялись в отдельном конкретном случае лишь тогда, когда заинтересованные лица, которым уполномочивающей нормой было предоставлено право самим определить содержание того или иного отношения, не воспользовались этим правом (нормы восполнительные, условно-обязательные, диспозитивные). Например, римскому гражданину было предоставлено уполномочивающей нормой право составить завещание и указать в нем, кого он хочет иметь своим наследником; но если данный гражданин этим правом не воспользовался, диспозитивная норма указывала, кто призывается к наследованию)1.
Сфера действия гражданского или частного права в Риме была весьма широка. Гражданско-правовым признавались и некоторые такие отношения, которые в других формациях относились к публично-правовым. Например, кража рассматривалась в римском праве как delictum privatum — частное правонарушение, тогда как во всех позднейших формациях кража признается уголовным преступлением, то есть относится к публичному праву.
В частном праве выражались отношения формально равных лиц, фактически находившихся в обществе с имущественной дифференциацией в
1 Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. М., I960. С. б.
15
экономически неравном положении. Его субъекты имели определенную правовую и хозяйственную автономию. Охрана частных интересов осуществлялась лишь по инициативе заинтересованных лиц.
Существенно отметить и тот факт, что римский термин ius civile имел ряд значений. В особенности он означал: а) древнее право римских граждан (цивильное право), и в этом смысле «цивильное право» противополагалось претерскому праву; б) всю совокупность юридических норм, действующих в данном государстве (civitas) и выраженных в законах этого государства; в этом смысле ius civile противополагалось ius gentium и ius naturale1.
Рим был государством рабовладельческим. Права предоставлялись лишь свободным людям. Но не все свободные люди являлись, в особенности в древнейший период Рима, субъектами частного права. Первоначально полноправными людьми признавались лишь римские граждане. Все, не входившие в римскую общину, рассматривались в принципе как бесправные. Они считались «врагами» (hostcs), которые не пользовались никакой защитой, которые могли быть уничтожены или обращены в рабство. Такое положение характерно для замкнутого хозяйства древней общины. Лишь развитие производства и обмена, расширение торговли с соседними государствами повлекло за собой расширение круга лиц, являвшихся субъектами частного права в Римском государстве.
У этого процесса было два пути. С одной стороны, по мере роста территории римской державы и завоевания соседних государств, происходило включение в Римское государство ряда чужеземных общин; тем самым непрерывно увеличивалось число римских граждан. Римское гражданство потеряло свои прежние, узконациональные черты. С другой стороны, развитие торговли с другими народами вызвало необходимость признания и за купцами других стран основных частных прав, которые
1 Римское мастное прапо: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М„ 1948. С. 5-6.
16
необходимы для торгового оборота, - право собственности, право вступать в договоры и требовать исполнения договора путем судебного иска и т.п. Это предоставление прав чужакам достигалось главным образом не путем распространения на не-римлян норм, исконно регламентировавших частные права римских граждан, а посредством выработки претором, для взаимоотношений римлян и не-римлян (перегринов) между собой, особой системы частного права — «права народов» (ius gentium).
Можно сказать, что ius gentium вмещало в себя все значительное, что выработал античный мир в области правовых институтов, связанных с торговлей. Так создавался дуализм исконного римского (цивильного права) и права народов, кончившийся победой ius gentium над исконным национальным правом. Создание ius gentium, приспособленного для взаимоотношений купцов различных стран, явилось одним из обстоятельств, содействовавших рецепции римского права и обеспечению римскому частному праву его места в истории.
Как справедливо отметила СВ. Поленина, «идея разделения права на публичное и частное в зависимости от того, чьи интересы каждое из них отражает, прошла через века и во многом определила юридическую доктрину и практику законодательства многих государств. Это связано в немалой степени с рецепцией рядом государств мира основных институтов римского права»1.
Итак, одним из наиболее значительных и уникальных явлений правовой жизни Западной Европы стала рецепция римского права, т.е. его усвоение и восприятие средневековым, а затем и буржуазным обществом. После падения западной части империи римское право не утратило своего действия, но с образованием варварских государств, сфера его применения в Западной Европе сузилась. Оно сохранилось, прежде всего, на юге, у испано-
1 Поленика СВ. Взаимодействие системы прана и системы законодательства в современной России // Государство и право. 1999. №9. С. 8.
17
романского и галло-романского населения. Постепенно синтез римской и германской правовых культур привел к тому, что римское право стало оказывать влияние на правовые обычаи вестготов, остготов, франков и других германских народов.
Однако со временем собственно римские источники права выходят из употребления и забываются. Им на смену приходит упрощенное варваризи-рованное римское право, которое по приказу королей объединялось в специальные кодексы.
Как известно, в средние века общество распадается на мелкие владения, в которых политическая, государственная власть смешивается с властью феодала-помещика. Феодал является полноправным властелином на своих землях. При этом особенности натурального хозяйства освобождали его от какой бы то ни было экономической зависимости. Частные интересы хозяина совпадали с финансовыми интересами повелителя, администрация сливалась с частным управлением по имению.
Некоторые вопросы рецепции римского права.
Новая жизнь римского права в Западной Европе, его второе рождение, начинается в XI-XII вв. В основе этого процесса лежал ряд исторических факторов, среди которых особую роль сыграло оживление экономической жизни, особенно торговли. Зарождающиеся буржуазные отношения не могли пробиться сквозь гущу правовых обычаев и чисто феодального права, рассчитанного на замкнутое общество. Римское же право содержало в себе точные и готовые формулы закрепления абстрактной частной жизни и торгового оборота.
Однако рецепция римского права была вызвана не только экономическим фактором, но и социальными и духовными потребностями общества, которое остро нуждалось в правовой поддержке, правовой стабильности.

Получить работу